Коммерческие сделки как правовая форма осуществления коммерческих операций на товарных рынках                                                               

Министерство науки и образования РФ

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение

высшего образования

«САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ»

Кафедра торгового дела и товароведения

Курсовая работа по дисциплине «Коммерческая деятельность»

на тему:

 «Коммерческие сделки как правовая форма осуществления коммерческих операций на товарных рынках»                                                               

Выполнила: Пасюк Маргарита            

Факультет торгового и таможенного дела

Группа ТД-1402

Руководитель курсовой работы: 

к.э.н., доцент кафедры торгового дела и товароведения

  Кожевникова Светлана Юрьевна

_______________________

подпись

Санкт-Петербург

2016

Оглавление

ВВЕДЕНИЕ.. 3

ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ КОММЕРЧЕСКИХ СДЕЛОК.. 5

1.1.      Понятие сделки. Их классификации. Способы установления деловых контактов. 5

1.2.      Технология заключения сделки.. 9

1.3.      Порядок оформления сделки. Понятие договора и его роль в коммерческих сделках   11

1.3.1.        Купля-продажа. 12

1.3.2.        Мена. 16

1.3.3.        Подряд. 17

1.3.4.        Возмездное оказание услуг. 18

1.3.5.        Аренда. 19

ГЛАВА 2. ИЗУЧЕНИЕ ЗАРУБЕЖНОГО ОПЫТА ЗАКЛЮЧЕНИЯ КОММЕРЧЕСКИХ СДЕЛОК    23

2.1 Понятие и технология заключения коммерческих сделок в Германии.. 23

2.2 Особенности общих условий договора в Германии.. 26

2.3 Сравнительный анализ заключения коммерческих сделок в России и за рубежом.. 30

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.. 33

БИБЛИОРГАФИЧЕСКИЙ СПИСОК.. 34

ПРИЛОЖЕНИЕ 1. 35

ВВЕДЕНИЕ

Хозяйственные связи между поставщиками и покупателями товаров включают в себя экономические, организационные, коммерческие, административные, финансовые и другие отношения, складывающиеся в процессе поставок товаров. При современных условиях хозяйствования значительно расширилась самостоятельность и равноправие партнеров по договору, повысилась и роль самого хозяйственного договора. Если при административно-командной системе за установление хозяйственных связей между субъектами отвечало государство, то в рыночной экономике централизованное регулирование уступило место самостоятельному установлению взаимоотношений между партнерами.

Глобализация и торговые отношения - ключевой фактор изменения внимания по отношению к коммерческим сделкам. Понятие сделки издревле было на слуху, но в настоящее время недостаточно просто знать о существовании сделок, теперь на первый план выходит грамотное заключение коммерческих сделок, ведь от верного заполнения документов и исполнения обязанностей контрагентов зависит успех компаний.

С внедрением информационных технологий во все сферы деятельности, сфера торговли не осталась в стороне и объем информации и документации, сопровождающей сделки увеличилась в разы, по сравнению даже с прошлыми десятилетиями. В настоящее время, сторонам, совершающим коммерческие сделки, как никогда важно хорошо ориентироваться в специфике оформления данного вида сделок, знать об их классификациях и технологиях заключения, быть подкованными в вопросах правового регулирования коммерческих сделок как вида деятельности. Грамотно составленные и оформленные сделки позволят предупредить проблемы, которые могут возникнуть у контрагентов во время реализации деятельности представленной коммерческой сделкой.

Кроме того, российским компаниям и предпринимателям полезно быть осведомленными о методах и технологиях заключения коммерческих сделок за рубежом, ведь все чаще компании, в особенности торговые, выходят на международный рынок, где специфика заключения коммерческих сделок, а также нормативно-правовая база, сопровождающее их заключение может сильно разниться с тем устоем, который принят в Российской Федерации. Кроме того, изучение международного опыта ведения коммерческих сделок может быть полезно и в качестве анализа возможных проблем, при заключении сделок в процессе деятельности собственного предприятия, а также для прогноза и предупреждения возможных рисков, связанных с заключением и оформлением коммерческих сделок.

 Таким образом, осуществление коммерческих планов любого хозяйствующего субъекта (как предприятия, так и индивидуального предпринимателя) невозможно без совершения сделок и заключения договоров, а грамотность заключения и оформления коммерческих сделок становится как никогда актуальной для исследования, подробного рассмотрения и изучения.

         Целью данной работы является исследование специфики заключения коммерческих сделок в современных условиях рыночной экономики.

Для достижения поставленной цели необходимо выполнить следующие задачи:

1.     Изучить российский и зарубежный опыт заключения коммерческих сделок;

2.     Дать характеристику различным видам коммерческих сделок;

3.     Провести сравнительный анализ российского и зарубежного опыта заключения коммерческих сделок.

Объектом исследования является правовое регулирование коммерческих сделок.

Предметом данной работы являются коммерческие сделки как аспект функционирования любого коммерческого предприятия.

Структура работы будет включать в себя 2 главы: теоретическую (в которой будут рассмотрены теоретические основы коммерческих сделок, а именно – их виды¸ технология оформления и заключения сделок и т.д.) и практическую (в которой будут рассмотрены виды и принципы коммерческих сделок, заключающихся за рубежом, в частности – Германии, а также проведен сравнительный анализ заключения коммерческих сделок).

ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ КОММЕРЧЕСКИХ СДЕЛОК 1.1.                    Понятие сделки. Их классификации. Способы установления деловых контактов

Согласно Гражданскому Кодексу (далее – ГК) РФ (ст. 153), коммерческая сделка — это соглашение между двумя или несколькими физическими, или юридическими лицами о взаимных действиях, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав или обязанностей в сфере коммерческой деятельности, и реализации этого события.

В зависимости от различных признаков можно выделить 5 классификаций коммерческих сделок:

 По первому признаку - участники разделяют внутренние и международные:

·        Международная сделка (международный коммерческий контракт) – договор (соглашение, пакт, конвенция) между двумя или несколькими контрагентами, которые находятся в разных странах, об обмене товарами, услугами и результатами творческой деятельности.[1]

·        Внутренняя сделка - сделка, в которой принимают участие представители одной страны, в том числе и иностранные фирмы, которые зарегистрированы в стране покупателя либо продавца.

Второй признак – это отношение к коммерческому процессу. Здесь выделяют 2 вида: основные и вспомогательные. К основным следует относить те сделки, которые непосредственно подразумевают куплю-продажу товара или услуг (например, продажа автомобиля клиенту в автосалоне). Вспомогательные сделки направлены на обеспечение основных (например, доставка автомобиля в автосалон для его продажи, аренда помещения автосалона, и т.д.).

К основным сделкам относятся:

1.     Купля-продажа продукции/услуг/работ

2.     Обмен результатами интеллектуальной деятельности

3.     Аренда факторов производства

4.     Аренда товаров/работ

5.     Организация туризма

К вспомогательным относят:

1.     Перевозка, транспортировка грузов

2.      Страхование грузов при перевозке

3.      Складирование и хранение груза

4.      Проведение расчетов между партнерами по сделке

Третий признак классификации сделок – это метод их проведения. Выделяются сделки, которые заключаются напрямую с партнером и сделки, которые заключаются через посредника (например, дилера, дистрибьютера, брокера).

И в соответствии со ст.158 ГК РФ по форме различаются такие виды сделок, как: устная, письменная (простая, нотариальная). Сделка может быть совершена в устной форме, если для ее совершения законом или соглашением сторон не установлена письменная форма. Такая сделка считается совершенной в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку (например, покупка продуктов конечным потребителем является устной сделкой).

Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершившими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.  Содержание сделки должно включать ее существенные условия (ст. 432 ГК РФ), а также дату совершения и юридические адреса ее участников.

Последний признак классификации – предмет договора. Можно выделить: торговые сделки, арендные, лизинговые и тендерные.

Торговая сделка - соглашение между двумя или несколькими сторонами по поставке установленного количества и качества товарных единиц либо оказанию услуг в соответствии с согласованными сторонами условиями.

При торговых сделках выполняются следующие условия:

·       Цены остаются неизменными на весь срок действия договора;

·       Качество товара должно соответствовать ГОСТам, стандартам или техническим условиям;

·       Товары должны быть упакованы, замаркированы или законсервированы таким образом, чтобы обеспечить их сохранность при транспортировке и хранении, и продавец несет ответственность за убытки покупателя, вызванные ненадлежащей упаковкой.

В зависимости от критериев, которые вкладываются в основу классификации, можно выделить следующие виды торговых сделок:

                                                                                
                                                                                 
                                       Таблица 1.

Характеристика торговых сделок

Критерии	Виды торговых сделок
Периодичность сделки	·       Разовые; ·       Многоразовые: o  периодические o  постоянные
система оплаты	·       с предоплатой ·       по мере поступления продукции ·       после исполнения договора
форма оплаты	·       полностью в денежной форме ·       полностью в товарной форме (бартер) ·         смешанная форма (частично в денежной, частично в товарной)
характер сделки	·       Возмездная ·       Безвозмездная

Заключение коммерческих сделок может осуществляться и в других формах:

Аренда – еще одна форма коммерческих сделок. Это договор о предоставлении имущества (товарно-материальных ценностей, продукции) во временное владение и пользование или во временное пользование. К арендным сделкам относятся непосредственно договор аренды или договор проката. По срокам арендные договоры делятся на краткосрочные (до одного года), среднесрочные (от 1 до 3 лет), долгосрочные (свыше 3 лет) сделки.

Лизинг – это договор, в соответствии с которым лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у продавца (производителя) и предоставить его во временное владение и пользование. Из определения видно, что обычно лизинг - трехсторонний договор.

Для выполнения своих обязательств по договору субъекты лизинговых отношений могут заключать обязательные и сопутствующие договоры. Обязательным является договор на куплю-продажу указанного имущества. К сопутствующим относятся договор о привлечении средств, договор залога, договор гарантии и т.д.

Лизинговый договор может предусматривать возможность выкупа предмета лизинговых отношений или обязательный его возврат.

Лизингополучатель выплачивает лизингодателю лизинговые платежи, которые включают амортизацию имущества, плату за пользование, проценты за кредит.

Особым видом сделок являются трендовые сделки или торги.

Торги – это способ закупки товаров, размещения заказов, при котором к определенному сроку участники торгов выдвигают свои предложения, а организаторы выбирают из них наиболее выгодные.

Торги очень популярны при размещении заказов на производство техники, строительстве объектов.

Торги могут быть открытыми (публичными) и закрытыми. При организации открытых торгов привлекаются все желающие фирмы. Обычно они используются при размещении заказа на универсальную (стандартную) продукцию, небольшие заказы. Объявления о торгах публикуется в печати (местной или экономической), в специальных бюллетенях за определенное время (за 1,5 – 2 месяца).

Закрытые торги проводятся на уникальную, сложную продукцию, на срочный заказ. В этом случае рассылаются приглашения принять участие в торгах известным фирмам, имеющим хорошую репутацию или ранее выполнявшим подобные заказы.

Предложения, поданные участниками торгов, обычно рассматриваются специальной тендерной комиссией, которая проверяет соответствие представленных документов условиям торгов, а затем сравнивает предложения и выносит решение о том, кто выиграл тендер. При этом выиграть может не только тот, кто предложил самые выгодные условия (низкие цены или быстрое выполнение заказа), но и тот, чья репутация наиболее высокая, те, у кого более широкие возможности по привлечению субподрядчиков, или чья продукция более высокого качества.

При проведении некоторых торгов предусматривается внесение залога, который возвращается после (или по завершении определенных этапов) выполнения тендерного договора.

В практике коммерческой деятельности используются несколько способов выхода на партнера и установления с ним деловых кон­тактов:

 ·   Направить письменное предложение непосредственно одному или нескольким возможным покупателям.

·   Принять и поддержать заказ покупателя на покупку определенной партии товаров. Направить покупателю предложение в ответ на его запрос с указанием конкретных условий будущего контракта.

·   Принять участие в тендерных торгах путем предоставления заказчику необходимой документации и согласия принять его заказ на изготовление и поставку нужной продукции.

·   Принять участие в работе торгово-промышленных выставок и ярмарок в целях установления личных партнерских контактов.

·   Направить возможному покупателю коммерческое письмо с информацией о намерении вступить в переговоры по поводу заключения конкретной сделки.

·   Направить проект контракта уже известному покупателю как результат уже согласованных условий поставок по телефону, телетайпу или на основе предварительной договоренности.

Эти и другие способы установления партнерских контактов меж­ду поставщиком и потребителем могут быть использованы как одной, так и другой стороной коммерческой сделки.

1.2.                    Технология заключения сделки

Технология заключения сделки может различаться в зависимости от того, кто является инициатором вступления в переговоры: либо продавец, либо покупатель.

В случае, когда инициатива вступления в контакты исходит от покупателя, то в качестве исходных моментов выступает или заказ поку­пателя, или коммерческий запрос.

Продавец может либо принять этот заказ к исполнению и под­твердить это в письменной форме, либо отклонить заказ без объяс­нения каких-либо причин на это. Подтверждение заказа - это ком­мерческий документ, представляющий собой сообщение продавца (изготовителя) о принятии условий заказа без каких-либо оговорок и служащий основанием для заключения контракта.

В случае, когда инициатива вступления в переговоры о заключении контракта купли-продажи исходит от продавца (изготовителя), то пред­почтение в установлении контактов с покупателем отдается пись­менным предложениям, в виде оферты. Оферта представляет собой письменное предложение возможному покупателю о продаже партии товара на определенных продавцом услови­ях.

В оферте должны содержаться все основные условия предстоящей сделки: наименование товара, количество, качество, усло­вия поставки, сроки поставки, цена, условия платежа, характер тары и упаковки, порядок приемки и др.

Различают два вида оферты: твердую и свободную.

Твердая оферта - это письменное предложение на продажу определенной партии товаров, посланное одному возможному поку­пателю, с указанием срока, в течение которого продавец является связанным своим обязательством (предложением) и не может сделать аналогичное предложение другому покупателю.

Реализация твердой оферты имеет три варианта:

1. Покупатель согласен со всеми условиями, изложенными в оферте. В установленный в оферте срок покупатель акцептует оферту, т.е. высылает продавцу письменное согласие с условиями оферты. Затем следует заключение контракта.

2. Покупатель не согласен с одним или несколькими условиями оферты. При этом он направляет продавцу контроферту (заявление на принятие предложения заключить договор) с указанием своих условий и срока ответа на контроферту. Если продавец согласен с условиями покупателя, изложенными в контроферте, то в указанный срок извещает об этом покупателя. В этом случае договор будет заключаться с изменениями условий, сделанными покупателем в контроферте.

3. Продавец не согласен с условиями покупателя, изложенными контроферте. В этом случае он считает себя свободным от обязательств по оферте, о чем уведомляет покупателя либо посыла­ет ему новую оферту с учетом приемлемой части предложений покупателя или на новых условиях, отличных от предложений поку­пателя.

Во всех случаях неполучение ответа от покупателя в течение установленного в оферте срока равносильно отказу покупателя от заключения сделки и освобождает продавца от сделанного предло­жения.

Свободная оферта делается на одну и ту же партию товаров нескольким покупателям. Она не устанавливает срока для ответа и потому не связывает оферента (продавца) своими обязательст­вами перед конкретным покупателем. Согласие покупателя с условиями, изложенными в свободной оферте, подтверждается твер­дой контрофертой.

Продавец акцептирует контроферту, которую он получил раньше остальных или покупателя, с которым он предпочитает за­ключить сделку. Другие покупатели не вправе предъявлять какие-либо претензии продавцу, если он заключит сделку с предпочти­тельным покупателем, а не с ним.

Установленные таким образом партнерские контакты обеспечи­вают дальнейшее ведение коммерческих переговоров и взаимопонимание при заключении контрактов.

1.3.                    Порядок оформления сделки. Понятие договора и его роль в коммерческих сделках

Основным способом оформления сделки является договор, оформление и обеспечение которого регулируется ГК РФ.

Договор состоит из определенной совокупности условий, в которой закреплены права и обязанности сторон. Совокупность всех условий называется содержанием договора. Условия договора делятся на три группы: существенные, обычные и случайные.

К существенным относят условия, которые необходимы для того, чтобы договор считался заключенным. Существенные условия также можно классифицировать на три группы:

1) условия о предмете договора;

2) условия, которые названы в законе или правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

3) все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Предметом договора обычно являются какие-либо вещи или определенные действия, которые должна совершить другая сторона. Эти действия могут быть как юридическими, так и фактическими.

К числу условий, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые, относится, например, страховой риск для договора страхования.

Обычные — это условия, которые на практике включаются в содержание данного договора, однако их отсутствие не влияет на его действительность. Например, в договор поставки обычно включается условие о неустойке за неисполнение договора. Как правило, обычные условия предусмотрены диспозитивными нормами.

Случайные — это условия, которые не характерны для данного договора, однако если стороны согласились на их включение в договор, они становятся юридически значимыми.

В договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего типа и опубликованными в печати (ст. 427 ГК РФ). Примерные условия не являются для сторон обязательными, они применяются ими добровольно, однако могут учитываться судом в качестве обычаев делового оборота.

Поскольку договор является разновидностью сделки, к его форме применяются все правила, установленные для формы сделки. В частности, договор может быть заключен в устной, простой письменной или нотариальной форме. Для некоторых видов договора предусмотрена также государственная регистрация.

Письменная форма договора в свою очередь имеет ряд разновидностей. Так, наиболее распространенной ее разновидностью считается документ, подписанный обеими сторонами. Письменной формой заключения договора считается также направление в письменной форме предложения заключить договор и его принятие путем совершения фактических действий по выполнению предложенных условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ и т.д.).

Договор в письменной форме может быть заключен и путем обмена письмами, телеграммами, факсами, иными средствами связи. В этом случае необходимо достоверно установить, что договор исходит от стороны по договору или, иными словами, требуется наличие подписи, позволяющей сделать вывод о том, что документ исходит от стороны договора. Для договора займа письменная форма считается соблюденной, если в удостоверение договора выдана расписка или ценная бумага (вексель, облигация), а для договора хранения — расписка или жетон.

В отношениях между гражданами и юридическими лицами при оформлении письменных договоров часто используются типовые бланки, позволяющие ускорить сам процесс заключения договоров. Однако наличие таких бланков не означает, что в них нельзя вносить изменения (добавлять какие-то пункты или, наоборот, вычеркивать). Если согласованы все существенные условия договора, он признается действительным.

Согласно ГК РФ, ч.2, раздел 4 «Отдельные виды обязательств», выделяются следующие виды обязательств:

·       Купля-продажа

·       Мена

·       Подряд

·       Возмездное оказание услуг

·       Аренда

1.3.1. Купля-продажа

В соответствии с ч.2 гл.30 ГК РФ выделяются разновидности купли-продажи:

Купля-продажа

 

  Розничная                                Поставка товаров                        Контрактация

Основным договором в коммерческом деле является договор купли-продажи. Согласно ему, одна сторона (продавец) обязуется передать товар в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).[2]

·        По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью[3].

Договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека, или иного документа, подтверждающего оплату товара. Отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий.

Розничная купля-продажа может осуществляться разными способами:

Ø  Продажа товара с условием о его принятии покупателем в определенный срок (ст. 496 ГК).

Договор розничной купли-продажи может быть заключен с условием о принятии покупателем товара в определенный договором срок, в течение которого этот товар не может быть продан другому покупателю. Неявка покупателя или не совершение иных необходимых действий для принятия товара в определенный договором срок могут рассматриваться продавцом в качестве отказа покупателя от исполнения договора, если иное не предусмотрено договором. Дополнительные расходы продавца по обеспечению передачи товара покупателю в определенный договором срок включаются в цену товара, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

Ø  Продажа товаров по образцам (ст. 497 ГК).

Договор розничной купли-продажи может быть заключен в результате ознакомления покупателя с образцом товара (его описанием, каталогом то-варов и т.п.), предложенным продавцом. Договор розничной купли-продажи товара по образцу считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в договоре, а если это место не определено, — с момента доставки товара покупателю по месту жительства гражданина или месту нахождения юридического лица. Иное может быть предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором. Покупатель до передачи товара вправе отказаться от исполнения договора при условии возмещения продавцу необходимых расходов, связанных с совершением действий по выполнению договора.

Ø Продажа товаров с использованием автоматов (ст. 498 ГК).

При продаже товаров с использованием автоматов владелец автоматов обязан довести до покупателей информацию о продавце товаров путем помещения на автомате или предоставления покупателям иным способом сведений о наименовании (фирменном наименовании) продавца, месте его нахождения, режиме работы, а также о действиях, которые необходимо совершить покупателю для получения товара. Договор розничной купли-продажи с использованием автоматов считается заключенным с момента совершения покупателем действий, необходимых для получения товара (конклюдентных действий).

Если покупателю не предоставляется оплаченный товар, продавец обязан по требованию покупателя незамедлительно предоставить покупателю товар или возвратить уплаченную им сумму.

Ø Продажа товара с условием о его доставке покупателю (ст. 499 ГК).

Продавец по этому договору обязан в установленный договором срок доставить товар в место, указанное покупателем, а если оно не указано, то в место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, являющихся покупателями. Договор розничной купли-продажи считается исполненным с момента вручения товара покупателю, а при его отсутствии — любому лицу, предъявившему квитанцию или иной документ, свидетельствующий о заключении договора или об оформлении доставки товара. Иное может быть предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором либо вытекать из существа обязательства.

Ø Дистанционный способ продажи товаров (ст. 261 Закона о защите прав потребителей).

Договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления потребителя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах, представленным на фотоснимках, посредством средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и др.) или иными исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара). Продавец до заключения договора должен предоставить потребителю информацию об основных потребительских свойствах товара, о своем адресе (месте нахождения), месте изготовления товара, полном фирменном наименовании (наименовании) продавца (изготовителя), цене и об условиях приобретения товара, его доставке, сроке службы, сроке годности и гарантийном сроке, порядке оплаты товара, а также о сроке, в течение которого действует предложение о заключении договора. Потребитель вправе отказаться от товара в любое время до его передачи, а после передачи товара — в течение 7 дней.

·        По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые, или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.[4]

Среди договоров поставки можно выделить 2 вида: договор оптовой поставки и договор разовой поставки.

Поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя. Содержание отгрузочной разнарядки и срок ее направления покупателем поставщику определяются договором. Если срок направления отгрузочной разнарядки договором не предусмотрен, она должна быть направлена поставщику не позднее чем за тридцать дней до наступления периода поставки. Непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок дает поставщику право либо отказаться от исполнения договора поставки, либо потребовать от покупателя оплаты товаров. Кроме того, поставщик вправе потребовать возмещения убытков, причиненных в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки.

Покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями. Если договором поставки предусмотрено, что оплата товаров осуществляется получателем (плательщиком) и последний неосновательно отказался от оплаты либо не оплатил товары в установленный договором срок, поставщик вправе потребовать оплаты поставленных товаров от покупателя. В случае, когда в договоре поставки предусмотрена поставка товаров отдельными частями, входящими в комплект, оплата товаров покупателем производится после отгрузки (выборки) последней части, входящей в комплект, если иное не установлено договором.

·        По договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю - лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи.[5]

Сельскохозяйственная продукция определяется родовыми признаками и имеет две особенности:

1.     зависимость ее производства от природных факторов (погоды, нашествия вредителей, инфекционных заболеваний, эпидемий у животных);

2.     в момент заключения договора она еще не существует, это продукция, которую необходимо произвести.

Целью закупок, производимых с помощью контрактации, являются:

• последующая переработка продукции или продажа ее (п. 1 ст. 535 ГК РФ);
• помещение закупленной продукции на хранение в государственный фонд (в соответствии с Федеральным законом «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд»).

Цена договора определяется правилами договора купли-продажи. Условие о цепе не относится к числу существенных условий договора.

Срок договора — как и в договоре поставки, относится к числу существенных условий договора.

Форма договора должна быть только письменной. Порядок заключения договора и разрешения разногласий, возникающих при этом, аналогичен договору поставки (ст. 507 ГК РФ).

1.3.2. Мена

Договор мены – это договор, по которому каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой.[6]

В качестве товара могут выступать любые вещи, ценные бумаги, имущество, которые не ограничены в обороте. Особенностью этого договора является то, что каждая из сторон одновременно является и продавцом, и покупателем, поэтому на них возложены одинаковые обязанности:

1.  Передать покупателю товар:

o  определенного качества,

o  определенного количества,

o  с установленными документами (паспортом, инструкциями и т.п.),

o  в определенный срок,

o  в определенной комплектации.

2.  Принять товар.

К договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже, если это не противоречит правилам настоящей главы и существу мены. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен.

Примером договора мены является система Trade-in (трейд-ин) – автомобильный обмен. Эта система подразумевает взаиморасчет при приобретении автомобиля, т.е. старый автомобиль проходит диагностику в автосалоне, оценивается его стоимость, которая в последующем включается в счет нового автомобиля, доплачивается недостающая сумма, и покупатель приобретает новый автомобиль «взамен на старый».

1.3.3. Подряд

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.[7]

Особенностями данного договора является то, что:

·       подрядчик выполняет задание обычно из своих материалов, использует свои средства, самостоятельно определяет способы, может привлекать других лиц (субподрядчиков);

·       право на изготавливаемую или перерабатываемую вещь подрядчик передает заказчику;

·       в договоре определены сроки начала и окончания работ, отдельных его этапов, подрядчик несет ответственность за соблюдение всех установленных сроков;

·       цена работы обычно определяется на основе составленной подрядчиком сметы, где указываются издержки на производство работ и вознаграждение.

Ещё одной особенностью договора подряда является возможность установления цены договора в виде сметы, оформляемой в качестве одного из разделов договора подряда или, как правило, в качестве приложения к нему.

Смета — это калькуляция расходов, необходимых для выполнения работы. Смета, как правило, включает в себя несколько разделов (пунктов): расходы на приобретение оборудования и материалов, необходимых для выполнения работы, расходы на оплату услуг сторонних организаций, расходы на выплату заработной платы, на командировки, вознаграждение подрядчика и др.

Смета может быть приблизительной и твердой. Приблизительной является смета, от положений которой в ходе выполнения работ возможны отступления (превышение). Твердой считается смета, от положений которой отступления (превышение) не допускаются. При отсутствии в договоре условия об обратном смета считается твердой.

При необходимости существенного превышения приблизительной сметы подрядчик обязан незамедлительно уведомить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение сметы, вправе отказаться от договора, оплатив подрядчику цену, пропорциональную части выполненной работы.

Согласно ГК РФ, ч.2, гл. 37, подряд делится на 4 вида:

1.     Бытовой подряд

2.     Строительный подряд

3.     Подряд на выполнение проектных и изыскательских работ

4.     Подрядные работы для государственных или муниципальных нужд

По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

1.3.4. Возмездное оказание услуг

Еще одним коммерческим договором является договор возмездного оказания услуг. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.[8]

Особенностью данного договора является то, что:

·       Услуги неотделимы от деятельности по их оказанию;

·       Результат не может быть гарантирован;

·       Круг лиц ограничен законодательными актами (имеющие специальные лицензии, специальное образование, стаж работы);

·       Исполнитель должен оказывать услуги лично;

·       Договор может быть расторгнут в любое время, при этом заказчик должен возместить исполнителю все затраты, которые он к этому моменту осуществил;

·       Обычно риск принимает на себя заказчик. При невозможности исполнения договора по независящим от сторон причинам, отрицательные последствия распределяется между заказчиком и исполнителем.

Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков.

1.3.5. Аренда

По договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.[9] При этом, плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью.

В аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (не потребляемые вещи).

В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

Договор аренды на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации.

Арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату).

Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды.

Арендная плата устанавливается за все арендуемое имущество в целом или отдельно по каждой из его составных частей в виде:

1) определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически или единовременно;

2) установленной доли полученных в результате использования арендованного имущества продукции, плодов или доходов;

3) предоставления арендатором определенных услуг;

4) передачи арендатором арендодателю обусловленной договором вещи в собственность или в аренду;

5) возложения на арендатора обусловленных договором затрат на улучшение арендованного имущества.

Размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год. Арендатор вправе потребовать соответственного уменьшения арендной платы, если в силу обстоятельств, за которые он не отвечает, условия пользования, предусмотренные договором аренды, или состояние имущества существенно ухудшились. В случае существенного нарушения арендатором сроков внесения арендной платы арендодатель вправе потребовать от него досрочного внесения арендной платы в установленный арендодателем срок. При этом арендодатель не вправе требовать досрочного внесения арендной платы более чем за два срока подряд.

Согласно ГК РФ, ч.2, гл.34, отдельными видами аренды являются:

1.      Прокат

2.     Аренда транспортных средств

3.     Аренда зданий и сооружений

4.     Аренда предприятий

5.     Финансовая аренда (лизинг)

По договору проката арендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности, обязуется предоставить арендатору движимое имущество за плату во временное владение и пользование.

По договору аренды транспортного средства арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование без оказания услуг по управлению им и его технической эксплуатации.

По договору аренды здания или сооружения арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование или во временное пользование арендатору здание или сооружение.

По договору аренды предприятия в целом как имущественного комплекса, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование земельные участки, здания, сооружения, оборудование и другие входящие в состав предприятия основные средства, передать в порядке, на условиях и в пределах, определяемых договором, запасы сырья, топлива, материалов и иные оборотные средства, права пользования землей, водными объектами и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием, иные имущественные права арендодателя, связанные с предприятием, права на обозначения, индивидуализирующие деятельность предприятия, и другие исключительные права, а также уступить ему права требования и перевести на него долги, относящиеся к предприятию.

По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца.

Заключение и исполнение договор проходит в 3 этапа:

На первом этапе происходит заключение договора, в процессе которого стороны согласовывают условия договора. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Второй этап - подписание договора. После подписания договор вступает в силу. 

На третьем этапе происходит исполнение договора. Если договор выполняется с нарушением условий, другая сторона может отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы

При некачественном исполнении договора любая сторона может обратиться в арбитражный суд с иском по экономическим спорам:

·       об изменении условий договора,

·       о расторжении договора,

·       о возмещении убытков.

Иск предъявляется по месту нахождения ответчика (или по месту исполнения договора). При этом истец может в любой момент (до принятия решения арбитражным судом) отозвать иск, изменить его, увеличить или уменьшить размер исковых требований. Если ответчик признает иск полностью или стороны договариваются и заключают мировое соглашение, тогда арбитражный суд оставляет иск без рассмотрения и/или утверждает мировое соглашение.

При рассмотрении арбитражным судом экономических споров, обе стороны могут предъявить доказательства обстоятельств исков. В качестве доказательств могут выступать продукция, подлинные документы, акты, справки, договоры, деловая переписка, в том числе и полученные посредством электронной или иной формы связи. Может быть проведен осмотр и исследование доказательств на месте, если они не могут быть доставлены в суд.

Обычно экономический иск имеет цену. Она включает все затраты, которые осуществил истец, неустойки и штрафы.

Арбитражный суд проводится в открытом порядке в срок, не превышающий двух месяцев со дня поступления искового заявления.

Решение арбитражного суда вступает в силу по истечении месячного срока после его принятия, в течение которого стороны могут подать апелляционную жалобу.

ГЛАВА 2. ИЗУЧЕНИЕ ЗАРУБЕЖНОГО ОПЫТА ЗАКЛЮЧЕНИЯ КОММЕРЧЕСКИХ СДЕЛОК 2.1 Понятие и технология заключения коммерческих сделок в Германии

Основной закон, на который можно ссылаться в данной части курсовой работы для описания понятия и технологии заключения коммерческих сделок – это Германское Гражданское Уложение (далее – ГГУ) – крупнейший и основополагающий закон Германии, регулирующий гражданские правоотношения. Он был разработан и принят в кайзеровскую эпоху (1871 – 1918 годах), но действует с изменениями и дополнениями и в настоящее время.

До конца XIX века единого гражданского законодательства Германии не существовало. В стране, раздробленной на отдельные государства, насчитывалось более 30 местных правовых систем. К числу основных источников права, регулировавших гражданские правоотношения в ряде германских государств, относились Прусское земское право, Кодекс Наполеона, Саксонский гражданский кодекс и Пандектное право.

В 1862 году представители Саксонии, Баварии и Вюртемберга поставили в бундестаге Германского союза вопрос о том, желательно ли общегерманское гражданское законодательство и насколько это выполнимо. Бундестаг пришёл к выводу о том, что единое законодательство просто необходимо Германии, но сначала необходимо выработать проекты по отдельным частям гражданского права. Таким образом, до принятия ГГУ было 2 комиссии (21 июля 1874 года и 4 декабря 1890 года). 14 июля 1896 года ГГУ был одобрен бундесратом, 18 августа его подписал император Вильгельм II. ГГУ был опубликован 24 августа 1896 года в официальном периодическом издании империи — «Рейхсгезецблатт».

Для характеристики коммерческих сделок в Германии необходимо рассмотреть первую и вторую книги ГГУ:

·        «Общая часть» (§1-240), в ней изложен прежде всего статус физических и юридических лиц, а также - группа норм, посвященных вопросам, связанным со сделками (дееспособность, волеизъявление, договор, условия сделки, представительство и т.п.)

·        «Обязательственное право» (§241—853). Вторая книга содержит общие правила об обязательствах (содержание, установление, прекращение, исполнение и др.), а также нормы об отдельных гражданско-правовых договорах (купля-продажа, мена, заём, дарение, аренда, наём жилого помещения, ссуда, оказание услуг, подряд, хранение и др.)

Поскольку основными субъектами сделок являются коммерсанты, необходимо уточнить понятие «коммерсант» с точки зрения Германского Права.

Согласно ГГУ, коммерсант - это лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, которая квалифицируется как торговая в широком смысле слова: приобретение и сбыт товаров, обработка и переработка товаров, перевозка грузов и пассажиров. Коммерсант должен иметь фирменное наименование, т.е. имя, под которым он ведет свои коммерческие дела. В Германии существует 3 вида коммерсантов:

·        «обязательные» (приобретение или перепродажа товаров, ценных бумаг, осуществление страховых, банковских и других сделок

·        «коммерсанты по желанию» - не занимаются перечисленными основными видами деятельности, но внесенные в торговый реестр

·        «возможные» - решают вопрос о регистрации по собственному усмотрению. Для них не требуется регистрации в торговом реестре, ведения торговых книг.

Как было сказано в теоретической части работы – основной способ заключения сделки – составление и подписание договора.

Договор – это обоюдное согласие двух сторон, относительно достижения установленного правового результата. (ГГУ, гл. 1, ст. 65). Договор предусматривает по меньшей мере два согласованных волеизъявления разных субъектов права. Принцип частной автономии, что положен в основу существующего правопорядка в Германии позволяет каждому, урегулировать жизненные отношения в рамках права, на собственную ответственность (гл. 5, ст.278). Важнейшим средством при этом выступает договор; в нем стороны закрепляют, что между ними должно быть правового.

Содержание и действие договора освещают нормы, которые касаются отдельных видов договоров и их типов. Что касается воли сторон, направленной на достижение правовых результатов, то договор должен быть направлен именно на наступление правовых следствий, а не на любые другие. Договоренность, которая основывается на позаправовой основе, такой как -порядочность совесть или обычай не является договором в правовом смысле. Не всегда правовой результат в договоре наступает в результате лишь общего волеизъявления, иногда должны наступить и другие обстоятельства, в частности, регистрация, наступление определенного события и т.д. Договор не регулирует все без исключения правовые следствия в окончательном варианте. Необходимым является, чтобы договор закреплял именно существенное содержание (существенные условия).

Договор не приобретет силы, если стороны не согласовали существенную составную часть договора (при купле, например, товар и цену), или об этом нельзя сделать вывод из обстоятельств, которые сложились.

Волеизъявление, в котором другой стороне предлагается заключить договор, а также его содержание – называется предложением. Волеизъявлением, в котором дается согласие – согласование. Предложение заключить договор должно содержать существенные условия договора в полном объеме, с тем чтобы оно могло быть принято одним простым словом "да”. В дальнейшем воля превращается в обязанность. Если такие условия отсутствуют, то в таком случае договор не имеет места, а возникает лишь приглашение другому лицу сделать со своей стороны предложение. Разница может быть существенной, поскольку предложение заключить договор обязывает, а именно лишь приглашение нет.

Пример оферты: изложение газет к продаже, отправка не заказанных товаров. Исключительно приглашением сделать предложение есть: рассылки каталогов, разложения вещей (товаров) на витрине, объявления в газетах, театральные плакаты, меню. Сторона, которая делает оферту, является обязанной до тех пор, пока не закончится установленный в законе или в самой оферте срок принятия или пока оферта не будет отклонена (гл.2, ст.54).

Местом заключения договора является то, где акцепт будет действенным, как правило, там, где он поступает к оференту. (в соответствии со ст. 151 – это есть место предоставления акцепта). Время заключения договора совпадает с моментом вступления в силу акцепта (как правило с момента поступления акцепта). Чтобы акцепт набрал силу, он должен быть объявлен оференту. Это может быть – прямое выражение воли, или выражения воли путем конклюдентных действий, то есть таких, что указывают на желание принять предложение. Например, немедленное отправление заказанного товара.

В исключительных случаях, договор заключается без объявления акцепта оференту, а именно, когда такое объявление не ожидается в соответствии с нормами поведения в обществе, или, когда оферент отказался от такого объявления (ст. 151 ГГУ). Хотя допускается предоставление согласия путем молчания. Это является возможным лишь тогда, когда акцепт, предоставленный в соответствии с принципом добросовестности контрагентов. В случае отклонения предложения (отказы) необходимо немедленно сообщить об этом оферента.

Окончательное содержание договора формируется общими условиями сделки. Они используются почти всеми предпринимателями, которые заключают однотипные сделки в большом количестве. Например, банки, страховые организации, туристические компании (гл.2, ст.175).

2.2 Особенности общих условий договора в Германии

В настоящее время каждый участник договорных отношений в гражданском обороте стремится составить договор на основании общих условий заключения сделки. Назначение общих условий не только в том, чтобы унифицировать содержание наиболее массовых договоров или закрепить условия таких законодательно не урегулированных договоров, как договоры финансовой аренды и факторинга. Главное преимущество общих условий для применившей их стороны в том, что они делают правовую позицию этой стороны более выгодной, нежели предусмотрено законодательством. И именно поэтому общие условия заключения сделок так распространены в гражданском обороте.

Параграф 305 ГГУ определяет общие условия заключения сделки как заранее сформулированные для неопределенного числа договоров условия, предлагаемые одной стороной договора (инициатором) другой при его заключении. Таким образом, инициатива применения исходит только лишь от одной стороны в договоре. При этом инициатор не обязательно сам составляет конкретные общие условия, он может однократно использовать формуляр третьего лица, созданный для целого ряда договоров. Не имеет также значения, от кого исходит оферта.

Условия договора признаются заранее сформулированными (формулярными), если они изложены в письменной форме с целью многократного применения. В судебной практике принято правило, что инициатор должен иметь намерение применить конкретные условия в не менее чем 3 договорах, чтобы они считались общими условиями.

Условия договора не признаются общими условиями, если они были по отдельности согласованы сторонами договора. То есть инициатор должен предлагать своему контрагенту заключить договор на представленных условиях. Процесс согласования условий договора имеет место, когда оферент (инициатор) дает контрагенту понять, что последний также вправе участвовать в установлении содержания договора. Согласование не сводится ни к простому обсуждению условий договора, ни к зачитыванию или объяснению содержания договора. Согласование не происходит, если стороны «симулируют» его посредством изменения отдельных слов или внесения дополнений в формулярные условия.

Для того чтобы стать частью договора, общие условия должны быть включены в него. Правила включения общих условий заключения сделок различны для потребительских договоров и договоров между предпринимателями. Особо строгие требования в предусмотрены для случаев заключения договора, содержащего общие условия, с потребителями. В частности, до или при заключении договора инициатор обязан в ясно выраженной форме указать контрагенту на включаемые в договор общие условия и предоставить ему возможность ознакомиться с содержанием договора. Потребитель должен выразить согласие на включение в содержание договора общих условий. Согласие может быть явно выраженным, так и конклюдентным (например, в виде молчания). Если договор заключается в сети Интернет, то потребителю должна быть предоставлена возможность ознакомиться с содержанием общих условий до заключения договора. Потребитель должен выразить согласие на включение в договор общих условий. Процесс заключения договора должен быть организован таким образом, чтобы потребитель мог совершить акцепт только после ознакомления с общими условиями.

Согласно параграфу 310 ГГУ в отношениях между предпринимателями, а также во взаимоотношениях между субъектами публичного права применяются менее строгие правила. Предприниматель-инициатор общих условий не обязан указывать другой стороне договора на присутствие в последнем общих условий и предоставлять ему возможность ознакомиться с общими условиями. Также не требуется согласие контрагента на включение общих условий в договор. То есть в данном случае положения германского права об общих условиях заключения сделок аналогичны правилам российского Гражданского кодекса о договоре присоединения.

Кроме того, требование об указании на общие условия и об ознакомлении контрагента с ними не распространяется на ряд правоотношений. В частности, с согласия контрагента в договор перевозки включаются одобренные компетентным государственным органом в области транспорта или введенные на основании международного соглашения тарифы и условия исполнения договора железными дорогами.

В германском праве действует принцип свободы договора, то есть свободного определения содержания договора по усмотрению его сторон. Вместе с тем, законодательство предусматривает определенные правила, которым должно соответствовать содержание договора. Правила ГГУ об общих условиях заключения сделок устанавливают ряд положений, которые ограничивают включения в договор определенных условий. В силу закона подобные условия недействительны и не имеют юридической силы.

В соответствии с параграфом 305с ГГУ недействительны общие условия, являющиеся необычными для данного договора. Их необычность заключается в том, что они совершенно не типичны для договора определенного вида. По выражению ГГУ, к необычным условиям относятся условия, настолько нетипичные с учетом наличных обстоятельств (в особенности, внешней формы договора), что контрагент их инициатора не рассчитывает на их присутствие в договоре. Таким образом, при отнесении условия к категории необычных применяется субъективный критерий. Необычность условия исключается, если оно было доведено до сведения контрагента.

Условия, по которым особо сторонами договора достигнуто соглашение, имеют приоритет перед общими условиями, регулирующими аналогичные отношения между ними. Не имеет значения, когда было достигнуто соглашение – до или после применения общих условий.

В соответствии с параграфом 305с ГГУ все сомнения, возникающие при толковании общих условий, толкуются в пользу контрагента инициатора. Поэтому сторона, желающая включить в содержание договора общие условия, должна сформулировать их как можно более ясно, четко, коротко и непротиворечиво.

ГГУ содержит три статьи, регулирующие недействительность общих условий – параграфы 307–309. В параграфе 307 содержатся общие правила о недействительности общих условий заключения сделок. К отношениям между предпринимателями применяется именно этот параграф. В параграфе 309 содержится перечень абсолютно недействительных общих условий, а в параграфе 308 – перечень относительно недействительных общих условий (к ним относятся условия, недействительные лишь в случае, если они с учетом конкретных обстоятельств приводят к ухудшению правового положения одной из сторон в договоре).

Если общее условие не подпадает под перечень недействительных в соответствии с параграфами 308 и 309, оно, тем не менее, может быть признано недействительным исходя из общих правил, содержащихся в параграфе 307.

Общее условие, согласно параграфу 307, признается недействительным, если оно в нарушение принципа честности и доверия, ухудшает положение другой стороны в договоре (в том числе, вследствие неясности или непонятности условия).

В частности, общее условие ухудшает положение контрагента, если оно противоречит общим положениям законодательства или если оно настолько ограничивает основополагающие права и обязанности сторон, происходящие из природы договора, что делает невозможным достижение цели договора.

При толковании этих правил возможно использование положений параграфов 308 и 309, не применимых к отношениям между предпринимателями. Среди абсолютно недопустимых общих условий ГГУ выделяет следующие:

1.      условия, предусматривающие повышение цены товара или услуги ранее чем через четыре месяца после заключения договора;

2.      условия, ограничивающие право контрагента на отказ от принятия исполнения по договору, либо право контрагента на отказ от выполнения своих обязательств по договору до исполнения его инициатором, либо право удержания;

3.      условия, освобождающие инициатора от обязанности потребовать исполнения договора контрагентом или предоставить ему срок для исполнения его обязанностей по договору;

4.      условие, в соответствии с которым его инициатору предоставляется право на неустойку в случае непринятия или несвоевременного принятия контрагентом исполнения по договору, просрочки оплаты или отказа контрагента от договора;

5.      условия, ограничивающие или исключающие ответственность за вред жизни или здоровью, причиненный вследствие неосторожного неисполнения их инициатором своих обязанностей либо вследствие умышленного или неосторожного нарушения своих обязанностей законным представителем;

6.      условия, ограничивающие или исключающие ответственность за убытки в особо крупном размере, причиненные вследствие грубой неосторожности инициатора либо вследствие умысла или грубой неосторожности законного представителя;

7.      условия, ограничивающие или исключающие право контрагента отказаться от договора в случае не выраженного в недостатках товара или услуги нарушения инициатором своих договорных обязательств;

8.      условия договоров, предусматривающих поставку товаров или оказание услуг в течение длительного времени, устанавливающие обязательный для контрагента более чем двухлетний срок договора; устанавливающие возможность порождающего соответствующие обязанности для контрагента молчаливого продления договора на срок более одного года;

9.      условие, предусматривающее возможность перехода договорных прав и обязанностей его инициатора к третьему лицу, за исключением тех случаев, когда в условии обозначается конкретное третье лицо либо, когда контрагенту в такой ситуации предоставляется возможность в одностороннем порядке расторгнуть договор;

10.    условие, предусматривающее ответственность лица, заключившего договор от имени контрагента, без объявления этого указанному лицу

Как правило, при помощи общих условий регулируются такие вопросы, как порядок заключения договора, оферта, способ и место исполнения договора, порядок расчетов по договору, удержание как способ обеспечения исполнения обязательства, обязанности заказчика, прием заказчиком исполнения договора, ответственность сторон, порядок разрешения споров.

2.3 Сравнительный анализ заключения коммерческих сделок в России и за рубежом

Таблица 2

Анализ заключения коммерческих сделок

№	Критерий анализа	Россия	Германия
1	Нормативно-правовая база	Гражданский Кодекс (ГК РФ)	Гражданское уложение (ГГУ)
2	Технология заключения коммерческой сделки	Отправление оферты, принятие её контрагентом и акцептирование с его стороны
3	Состав договора	Общие и существенные условия
4	Согласование условий договора	Обоюдное	Одностороннее
5	Легализация коммерческой сделки	Коммерческая сделка, противоречащая законодательству страны, либо приносящая вред окружающим, считается недействительной
6	Форма заключения договора	Письменная/устная	Письменная
7	Количество участников договора	Один, два и более	Два
8	Выплата неустойки за неисполнение договора	Оговаривается в общих условиях договора	Запрещена

       Проанализировав по 8 критериям особенности заключения коммерческих сделок в России и Германии, можно отметить, что в целом, технологии заключения схожи, так как:

1.     в обеих странах за регулирование гражданских правоотношений отвечает закон – гражданский кодекс (ГК РФ и ГГУ);

2.     любая коммерческая сделка начинается с отправления оферты, принятия её контрагентом и акцептированием с его стороны;

3.     договор состоит из общих и существенных условий;

4.     коммерческая сделка, противоречащая законодательству страны, либо приносящая вред окружающим, и в России, и в Германии считается недействительной.

Однако существуют также различия в ведении коммерческих сделок, например, в Германии, согласно п.309 ГГУ, запрещена выплата неустойки за неисполнения условий договора, либо неисполнения договора в срок. Также различаются согласование условий договора, возможное количество участников и форма заключения договора.

Система согласования условий договора в России является более гибкой, так как подразумевает переговоры по формированию условий, удовлетворяющих обе стороны.

Большее число участников коммерческих сделок в России, с одной стороны, может считаться преимущественным фактором, так как не ограничивает свободу выбора контрагентов, но с другой стороны, данная особенность влечет за собой более сложный и длительный процесс оформления сделки, а также повышает риск её срыва.

Вариативность формы заключения договора в РФ также можно рассматривать с двух сторон. Плюсом является гибкость и возможность упростить документационное обеспечение простых коммерческих сделок, где письменный формат в принципе не нужен. Минусом же является более низкая надежность, по сравнению с Германией, так как не всегда будет письменное подтверждение сделки.

И наконец, возможность выплаты неустойки по коммерческим сделкам в РФ, делает заключение коммерческих сделок в России более привлекательным, так как создает некую страховую базу интересов сторон, в случае нарушения условий сделки.

Тем не менее, не смотря на различия в ведении коммерческих сделок в России и Германии, можно сказать, что в целом – системы схожи. Значит, российская система заключения коммерческих сделок не отстаёт от зарубежной, что, безусловно, даёт возможность правильного заключения международных сделок.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В ходе данной работы была описана технология заключения коммерческих сделок как в России, так и в странах Западной Европы (в частности – Германии). В результате исследования можно сделать следующие выводы:

Понятие сделки занимает одно из центральных мест в гражданском праве. Сделка направлена на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В целом, технологии заключения сделки в России и Германии схожи:

5.     в обеих странах за регулирование гражданских правоотношений отвечает закон – гражданский кодекс (ГК РФ и ГГУ).

6.     любая коммерческая сделка начинается с отправления оферты, принятия её контрагентом и акцептированием с его стороны

7.     договор состоит из общих и существенных условий

8.     коммерческая сделка, противоречащая законодательству страны, либо приносящая вред окружающим, и в России, и в Германии считается недействительной

Однако существуют также различия в ведении коммерческих сделок, которые описаны во 2 главе (п.2.2).

Таким образом, в настоящее время недостаточно просто знать о существовании сделок, теперь на первый план выходит грамотное заключение коммерческих сделок, ведь от верного заполнения документов и исполнения обязанностей контрагентов зависит успех компаний. Сторонам, совершающим коммерческие сделки, как никогда важно хорошо ориентироваться в специфике оформления данного вида сделок, знать об их классификациях и технологиях заключения, быть подкованными в вопросах правового регулирования коммерческих сделок как вида деятельности. Грамотно составленные и оформленные сделки позволят предупредить проблемы, которые могут возникнуть у контрагентов во время реализации деятельности представленной коммерческой сделкой.

Итак, осуществление коммерческих планов любого хозяйствующего субъекта (как российского, так и зарубежного) невозможно без совершения сделок и заключения договоров, а грамотность заключения и оформления коммерческих сделок становится как никогда актуальной для исследования, подробного рассмотрения и изучения.

БИБЛИОРГАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

Официальные издания:

1.     Гражданский Кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 года

№ 51-ФЗ

Литературные источники:

2.     Гражданское уложение Германии: Вводный закон к Гражданскому уложению; пер. с нем. / науч. ред. Т.Ф. Яковлева. – 4-е изд., перераб. (Серия «Германские и европейские законы»; Книга 1), 2015.

3.     Илюшина М. Коммерческие сделки: теория и практика / М. Челышев, Р.И. Ситдикова, 2005

4.     Ценина Т.Т. Регулирование внешнеторговой деятельности: Учебное пособие. – СПб.: Изд-во СПбГУЭФ, 2001. – 80 с.

5.     Короткова Т.Д. Коммерческая деятельность. - М.: Финансы и

статистика, 2007. - 416 с.

6.     Коммерческие договоры: Сборник образцов. Правовое регулирование. Бухгалтерское оформление. - М.: ДИС, 2007. – 104 стр.

7.     Иванов Г.Г.  Организация и технология коммерческой деятельности: Учебное пособие.- М.: Академия, 2008.- 240 с.

Интернет-ресурсы:

8.     Справочно-поисковая система Консультант Плюс: http://www.consultant.ru/

9.     Справочно-правовая система Гарант: http://www.garant.ru/

10.                       Бизнес-журнал BePrime: http://beprime.ru/

ПРИЛОЖЕНИЕ 1

ДОГОВОР КУПЛИ-ПРОДАЖИ №№ Договора

Место заключения

Дата заключеня.

  Наименование Стороны, именуемое(ый, ая) в дальнейшем Продавец, в лице Должность Ф.И.О подписанта, действующего(ей) на основании Основание полномочий подписанта, с одной стороны, и Наименование Стороны, именуемое(ый, ая) в дальнейшем Покупатель, в лице Должность Ф.И.О подписанта, действующего(ей) на основании Основание полномочий подписанта, с другой стороны, вместе именуемые Стороны, а индивидуально – Сторона, заключили настоящий договор купли-продажи (далее по тексту – Договор) о нижеследующем:

1.Предмет договора

1.1.В соответствии с Договором Продавец обязуется передать имущество, указанное в п. 1.2 Договора (далее по тексту - Имущество) в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять и оплатить Имущество в порядке и сроки, указанные в Договоре.

1.2.В Спецификации имущества (Приложение №№ Приложения - Спецификация объекта договора к Договору, являющейся неотъемлемой частью Договора, Сторонами определены:

наименование Имущества;

количество Имущества;

стоимость Имущества.

1.3.Имущество должно быть затарено и упаковано для такого имущества способом, обеспечивающим сохранность Имущества при условиях хранения и транспортирования, предусмотренных Договором. Тара не является возвратной. Стоимость тары входит в стоимость Имущества.

1.4.Срок годности Имущества указан в Спецификации имущества.

2.Срок действия договора

2.1.Договор вступает в силу с даты подписания его сторонами и действует до Дата или событие.

3.Права и обязанности сторон

3.1.Продавец обязуется:

3.1.1.Передать Покупателю Имущество в порядке и на условиях Договора.

3.1.2.Передать Покупателю Имущество, являющееся собственностью Продавца, полностью свободное от прав третьих лиц, не состоящее в споре и под арестом, не являющееся предметом залога и т.п.

3.1.3.Одновременно с Имуществом передать Покупателю принадлежности Имущества, а также относящиеся к нему документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренные Договором и законодательством.

3.1.4.Возместить Покупателю понесенные им убытки при изъятии Имущества у Покупателя третьими лицами по основаниям, возникшим до исполнения Договора.

3.2.Покупатель обязуется:

3.2.1.Принять Имущество по количеству, качеству, ассортименту и комплектности в соответствии с условиями Договора.

3.2.2.Оплатить Имущество в порядке и в сроки, установленные Договором.

3.3.Продавец вправе:

3.3.1.По своему выбору потребовать оплаты Имущества либо отказаться от исполнения Договора, если Покупатель в нарушение Договора отказывается принять и/или оплатить Имущество.

3.4.Покупатель вправе:

3.4.1.Отказаться от Имущества, если Продавец не передает или отказывается передать Покупателю в течение 5 календарных дней со дня обращения Покупателя относящиеся к Имуществу принадлежности или документы, которые он должен передать в соответствии с условиями Договора.

3.4.2.Отказаться от исполнения Договора, если Продавец отказывается передать Покупателю Имущество. 

3.4.3.При передаче Продавцом Имущества ненадлежащего качества, в соответствии с условиями Договора, потребовать по своему выбору:

- соразмерного уменьшения покупной цены;

- безвозмездного устранения недостатков Имущества в течение 5 календарных дней;

- возмещения своих расходов на устранение недостатков Имущества в течение 5 календарных дней.

3.4.4.В случае передачи некомплектного Имущества по своему выбору потребовать от Продавца:

- соразмерного уменьшения покупной цены;

- доукомплектования Имущества в течение 5 дней со дня получения Продавцом указанного требования. Если Продавец в указанный в настоящем пункте срок не выполнил требования Покупателя о доукомплектовании Имущества, Покупатель вправе по своему выбору:

- потребовать замены некомплектного Имущества на комплектное;

- отказаться от исполнения Договора и потребовать возврата уплаченной денежной суммы.

3.5.Стороны пришли к соглашению, что обязанность по страхованию Имущества на сумму Сумма страхования (ноль копеек) рублей лежит на Продавце. Договор страхования должен быть заключен до осуществления Продавцом передачи Имущества. Страховая премия включена в стоимость Имущества. Выгодоприобретателем по договору страхования является Продавец.

4.Порядок передачи имущества

4.1.Место передачи Имущества: Место передачи.

4.2.Имущество до места передачи доставляется силами перевозчика.

4.3.Стоимость доставки Имущества не входит в стоимость Имущества и оплачивается Покупателем на основании подписанных Покупателем товарно-транспортных документов и счетов-фактур Продавца, переданных Покупателю, в течение 5 банковских дней со дня получения Покупателем требования Продавца об оплате стоимости доставки Имущества.

4.4.Риск случайной гибели или случайного повреждения Имущества переходит на Покупателя с момента, когда Продавец передал Имущество перевозчику в порядке, предусмотренном Договором.

4.5.Право собственности на Имущество по Договору возникает у Покупателя со дня получения Имущества Покупателем.

4.6.Имущество должно быть передано Покупателю в соответствии с условиями Договора в течение 5 календарных дней со дня осуществления Покупателем предварительной оплаты, в порядке п. 5.1 Договора.

5.Порядок расчетов

5.1.Оплата по Договору осуществляется в порядке стопроцентной предоплаты в срок до Срок предоплаты: в сумме Сумма предоплаты (ноль копеек) руб., в т.ч. НДС 18% в сумме 0,00 (ноль копеек) руб.

5.2.Способ оплаты по Договору: перечисление Покупателем денежных средств в валюте Российской Федерации (рубль) на расчетный счет Продавца. При этом обязанности Покупателя в части оплаты по Договору считаются исполненными со дня списания денежных средств банком Покупателя со счета Покупателя.

6.Ответственность сторон

6.1.Стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по Договору в соответствии с Договором и законодательством России.

6.2.Неустойка по Договору выплачивается только на основании обоснованного письменного требования Сторон.

6.3.Ответственность Продавца:

6.3.1.В случае несвоевременной передачи Продавцом Имущества либо его части Покупателю в соответствии с условиями Договора, в т.ч. по количеству, стоимости, качеству, ассортименту, принадлежностям и комплектации (комплекту), Продавец обязуется выплатить Покупателю пени из расчета 0,01 процентов от стоимости несвоевременно переданного Имущества за каждый день просрочки, но не более 10 процентов.

6.3.2.В случае нарушения Продавцом обязанностей, предусмотренных п. 3.1.2 Договора, приведшее к изъятию Имущества у Покупателя третьими лицами, Продавец кроме компенсации убытков Покупателю, предусмотренной п. 3.1.4 Договора, обязуется выплатить Покупателю штраф в размере Размер штрафа процентов от стоимости изъятого третьими лицами Имущества.

6.3.3.В случае нарушения Продавцом сроков замены Имущества, не соответствующего условиям Договора о сроке годности, предусмотренного п. 3.1.8 Договора, Продавец обязуется выплатить Покупателю пени из расчета 0,01 процентов от стоимости такого Имущества за каждый день просрочки, но не более 10 процентов за период со дня получения Продавцом требования Покупателя о замене Имущества до дня его замены.

6.4.Ответственность Покупателя:

6.4.1.В случае отказа Покупателя от приема Имущества в нарушение п. 3.2.1 Договора, Покупатель обязуется выплатить Продавцу штраф в размере Размер штрафа процентов от стоимости такого Имущества.

6.4.2.В случае несвоевременной оплаты Покупателем Имущества либо его части в соответствии с условиями Договора, Покупатель обязуется выплатить Продавцу пени из расчета 0,01 процентов от стоимости несвоевременно оплаченного Имущества за каждый день просрочки, но не более 10 процентов.

6.4.3.В случае нарушения Покупателем сроков оплаты стоимости доставки Имущества, предусмотренных п. 4.3 Договора, Покупатель обязуется выплатить Продавцу пени из расчета 0,01 процентов от несвоевременно оплаченной стоимости доставки Имущества за каждый день просрочки, но не более 10 процентов.

7.Основания и порядок расторжения договора

7.1.Договор может быть расторгнут по соглашению Сторон, а также в одностороннем порядке по письменному требованию одной из Сторон по основаниям, предусмотренным Договором и законодательством.

7.2.Расторжение Договора в одностороннем порядке производится только по письменному требованию Сторон в течение 30 календарных дней со дня получения Стороной такого требования.

7.3.Продавец вправе расторгнуть Договор в одностороннем порядке в случаях:

7.3.1.Если Покупатель в нарушение Договора отказывается принять и/или оплатить Имущество 2 или более раз.

7.4.Покупатель вправе расторгнуть Договор в одностороннем порядке в случаях:

7.4.1.Если Продавец в соответствии со сроками, предусмотренными п. 3.4.1 Договора, не передает Покупателю относящиеся к Имуществу принадлежности или документы, которые он должен передать в соответствии с условиями Договора.

7.4.2.Если Продавец отказывается передать Покупателю Имущество.

7.4.3.Если Продавец передал Покупателю в нарушение условий Договора меньшее количество Имущества, чем определено Договором.

7.4.4.Существенного нарушения Продавцом требований к качеству Имущества (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков).

7.4.5.Если Продавец в указанный в п. 3.4.4 Договора срок не выполнил требования Покупателя о доукомплектовании Имущества.

7.4.6.Если Продавец, в нарушение требований п. 3.1.2 Договора, передал Покупателю Имущество, обремененное правами третьих лиц.

8.Разрешение споров из договора

8.1.Претензионный порядок досудебного урегулирования споров из Договора является для Сторон обязательным.

8.2.Претензионные письма направляются Сторонами нарочным либо заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении последнего адресату по местонахождению Сторон, указанным в п. 12 Договора.

8.3.Направление Сторонами претензионных писем иным способом, чем указано в п. 8.2 Договора не допускается.

8.4.Срок рассмотрения претензионного письма составляет 15 рабочих дней со дня получения последнего адресатом.

8.5.Споры из Договора разрешаются в судебном порядке в Наименование суда.  

9.Форс-мажор

9.1.Стороны освобождаются от ответственности за полное или частичное неисполнение обязательств по Договору в случае, если неисполнение обязательств явилось следствием действий непреодолимой силы, а именно: пожара, наводнения, землетрясения, забастовки, войны, действий органов государственной власти или других независящих от Сторон обстоятельств.

9.2.Сторона, которая не может выполнить обязательства по Договору, должна своевременно, но не позднее 5 календарных дней после наступления обстоятельств непреодолимой силы, письменно известить другую Сторону, с предоставлением обосновывающих документов, выданных компетентными органами.

9.3.Стороны признают, что неплатежеспособность Сторон не является форс-мажорным обстоятельством.

10.Прочие условия

10.1.Стороны не имеют никаких сопутствующих устных договоренностей. Содержание текста Договора полностью соответствует действительному волеизъявлению Сторон.

10.2.Вся переписка по предмету Договора, предшествующая его заключению, теряет юридическую силу со дня заключения Договора.

10.3.Стороны признают, что, если какое-либо из положений Договора становится недействительным в течение срока его действия вследствие изменения законодательства, остальные положения Договора обязательны для Сторон в течение срока действия Договора.

10.4.Договор составлен в 2 (двух) подлинных экземплярах на русском языке по одному для каждой из Сторон.

11.Список приложений

11.1.Приложение №№ Приложения - Спецификация объекта договора — Спецификация имущества.

11.2.Приложение №№ Приложения - Акт приема-передачи — Акт приема-передачи имущества (форма).

12.Адреса, реквизиты и подписи сторон

Продавец			Покупатель
Наименование:	Наименование Стороны		Наименование:	Наименование Стороны
Адрес:	Юридический адрес		Адрес:	Юридический адрес
Тел.:	Телефон		Тел.:	Телефон
ОГРН:	ОГРН		ОГРН:	ОГРН
ИНН:	ИНН		ИНН:	ИНН
КПП:	КПП		КПП:	КПП
Р/сч:	Расчетный счет		Р/сч:	Расчетный счет
Банк:	Банк		Банк:	Банк
БИК:	БИК		БИК:	БИК
Кор/сч:	Корреспондентский счет		Кор/сч:	Корреспондентский счет

От имени Продавца __________ Фамилия и инициалы

От имени Покупателя __________ Фамилия и инициалы

---