Шпаргалка по международному частному праву (2005г.)

Почта: ferdibobe@yandex.ru
Шпаргалка по международному частному праву. (2005г.)

Содержание:

1. Общественные отношения, регулируемые международным частным правом.

2. Предмет международного частного права.

3. Наличие «иностранного элемента» в частном правоотношении.

4. Отличие международного публичного и международного частного права.

5. Основное отличие источников международного частного права.

6. «Примат (верховенство) международного договора» в международном частном праве.

7. Субъекты международного частного права.

8. Классификация источников в международном частном праве.

9. Международные источники международного частного права.
10. Внутригосударственные (национальные) источники международного частного права.
11. «Трансформация» норм международного договора.
12. Международные договоры как источники международного частного права.

Виды международных договоров в международном частном праве.
13. Роль международных организаций в разработке международных договоров и унификация норм международного частного права.
14. Гаагская конференция по международному частному праву.
15. Роль комиссии ООН по праву международной торговли в развитии международного частного права.
16. Универсальные и региональные конвенции в области международного частного права. Двусторонние договоры.
17. Законодательные акты Российской Федерации, содержащие нормы международного частного права.
18. Международный правовой обычай.
19. Характеристика судебной и арбитражной практики как источника международного частного права.
20. Методы правового регулирования в международном частном праве.
21. Сущность коллизионного метода регулирования.
22. Понятие коллизионной нормы. Источники права, содержащие коллизионные нормы.
23. Структура коллизионной нормы.
24. Виды коллизионных норм.
25. Виды коллизионных привязок.
26. Личный закон физического лица.
27. Личный закон юридического лица.
28. Определение гражданской правоспособности иностранных юридических лиц.
29. «Закон местонахождения вещи (имущества)» как коллизионная привязка.
30. «Автономия воли» как коллизионная привязка.
31. Коллизионная привязка «Право, с которым данное правоотношение тесно связано».
32. Коллизионная привязка «Закон места совершения действия».
33. Оговорка о публичном порядке.
34. Нормы об ограничении применении применения иностранного права в

Российской Федерации («оговорка о публичном порядке»). Решение вопроса о применимом праве в случае действия оговорки.
35. Понятие и виды правового режима в международном частном праве.
36. Национальный режим. Установление национального режима в российских источниках международного частного права.
37. Режим наибольшего благоприпятствования. Способ установления этого режима в отношениях между государствами.
38. Отличия национального правового режима от режима наибольшего благоприпятствования.
39. Взаимность в международном частном праве.
40. Реторсия в международном частном праве.
41. Определение гражданской дееспособности.
42. Государство как субъект отношений, регулируемых международным частным правом.
43. Иммунитет иностранного государства от предварительного обеспечения иска.
44. Иммунитет иностранного государства от принудительного исполнения решения.
45. По какому праву определяется право собственности на имущество (в соответствии с российском законодательством ).
46. По какому праву определяется возникновение и прекращение права собственности на имущество, являющееся предметом сделки.
47. По какому праву определяется возникновение и прекращение права собственности на имущество.
48. По какому праву определяются права собственника в случае предъявления им вещных требований о защите права собственности.
49. Понятие внешнеэкономической сделки.
50. Субъекты внешнеэкономических сделок по российскому законодательству.
51. Основной коллизионный принцип, применяемый при регулировании внешнеэкономических сделок.
52. «Автономия воли сторон» в договорных отношениях.
53. Решение вопроса о праве, подлежащем применению к договору, при отсутствии соглашения сторон о выборе права.
54. Исковая давность в международном частном праве.
55. Необходимость унификации норм в сфере международной купли- продажи.

Способы унификации.
56. Содержание и значение Конвенции 1980г. «О договорах международной купли- продажи товаров». Характер правовых норм, содержащихся в

Конвенции.
57. Регулирование вопросов исковой давности в международном торговом обороте. Основные положения Конвенции 1974 г. «О исковой давности в международной купле- продаже товаров».
58. Унификация и систематизация международных торговых обычаев.
59. Особенности применения «ИНКОТЕРМС»а. Классификация торговых терминов по «ИНКОТЕРМС»у –90.
60. Основные факторы, лежащие в основе классификации торговых терминов и договоров в «ИНКОТЕРМС» е.
61. Договор на условиях «EXW».
62. Договоры группы «F» в «ИНКОТЕРМС»е.
63. Договор на условиях «ФОВ» («FOB»).
64. Договор на условиях «ФАС» («FAS»)/
65. Договор на условиях «С» («С» ) в «ИНКОТЕРМС»е.
66. Договор на условиях «CIF».
67. Договор на условиях «CFR».
68. Договоры группы «D» в «ИКОТЕРМС»е.
69. Коллизионные нормы о деликтах в российском праве.
70. В каких случаях в Российской Федерации не применяются нормы иностранного права, регулирующие деликтные отношения.
71. Коллизионные принципы, применяемые государством в сфере наследования.
72. Право, подлежащее применению к отношениям по наследованию.
73. Содержание гражданского процесса в международном частном праве.
74. Коллизионная норма «закон суда» и ее закрепление в действующем праве разных стран.
75. Процессуальная праводееспособность иностранцев.
76. Судебные доказательства и их виды в частноправовом международном процессе.
77. Нотариальные действия в международных частноправовых отношениях.
78. Понятие и виды арбитража в международном частном праве.
79. Признание и исполнение иностранных арбитражных и судебных решений в международном частном праве.

|№1.Общественные отношения, регулируемые |
|МЧП Сфера МЧП-отношения, имеющие |
|частноправовой хар-р, выходящие за границы|
|одного гос-ва, субъектами кот-х являются |
|гр-не разных гос-в и лица без гражданства.|
|Это могут быть вещные, обязательственные, |
|трудовые,семейные отношения, субъектами |
|кот-х яаляются граждане иностр-х гос-в, |
|лица без гажданства, иностр-е юр.лица. |
|Сфера действия МЧП –отношения в кот-х |
|субъекты реализуют свои права и |
|обязанности, предоставленные МЧПравом. В |
|сферу мчп можно отнести и отношения по |
|созданию и примененю норм мчп. В |
|зависимости от вида отношений примениятся |
|нормы определенной отрасли права. |
|Межд правоотношения можно условно |
|разделить на две большие группы: межгос и |
|немежгос. Первая группа составляет сферу |
|межд публичного права, вторая явл |
|предметом регулирования межд частного |
|права (МЧП).Субъектами отношений в МЧП |
|явл, прежде всего, физ. и юр лица, иногда |
|- гос-ва. Спецификой отношений явл наличие|
|“иностранного элемента”. Под “иностранным |
|элементом” понимают: 1) субъект, кот имеет|
|иностранную принадлежность (гражданство, |
|место жительства - относительно физ. лиц; |
|“национальность” - относительно юр лиц); |
|2) объект, кот находится на территории |
|иностр-го гос-ва; 3) юр факт, кот имел или|
|имеет место за границей.К сфере МЧП |
|относятся вопросы гражданской право - и |
|дееспособности иностранных физ. и юр лиц, |
|гос-ва; его иммунитета; отношения по |
|внешнеторговым соглашениям; прав авторов |
|на произведения, изданные за границей; |
|трудоправового и соц. статуса лиц, кот |
|находятся на территории иностранного |
|гос-ва, работали на такой территории и т. |
|д. |
|№2.Предмет МЧП МЧП-совокупность правовых |
|норм национальной правовой системы и |
|межд-ных норм, регулирующих возникающие в |
|ходе международного общени гражданские, |
|семейные ,трудовые, иные личные |
|неимущественные и имущественные отношения |
|между гражданами, юр лицами , гос-вами и |
|междунар-ми организациями. Предмет |
|МЧП-отношения, имеющие частноправовой |
|хар-р, выходящие за границы одного гос-ва,|
|субъектами кот-х являются гр-не разных |
|гос-в и лица без гражданства. Т.е. это |
|отношения гражданско-правового хар-ра, |
|возникающие в межд-ной жизни.Итак, |
|предметом регулирования в мчп явл-ся |
|гр-не ко-правовые отношения, чем и |
|оправдывается отнесение мчп к внутренней |
|правовой системе каждого гос-ва. В то же |
|время приведенные выше обстоятельства |
|позволяют говорить, о комплексном |
|характере мчп как отрасли правоведения. |
|Без связи с изучением проблем общего |
|международного права не может плодотворно |
|осуществляться разработка вопросов мчп. |

|№3.Наличие «иностранного элемента» в |
|частном правоотношении. |
|Сфера МЧП-отношения, имеющие |
|частноправовой хар-р, выходящие за границы|
|одного гос-ва, субъектами кот-х являются |
|гр-не разных гос-в и лица без гражд-ва. |
|Это могут быть вещные, обязательственные, |
|трудовые,семейные отношения, субъектами |
|кот-х яаляются гр-не иностр-х гос-в, лица |
|без гражд-ва, иностр-е юр.лица. Под |
|“иностранным элементом” понимают: 1) |
|субъект, кот имеет иностранную |
|принадлежность (гражданство, |
|местожительства - относительно физ. лиц; |
|“национальность” - относительно юр |
|лиц)[иностр гр-нин, юр лицо, гос-во]; 2) |
|объект, кот находится на территории |
|иностранного гос-ва; 3) юр факт, кот |
|явл-ся основанием |
|изменения,возникн-я,прекращения |
|правоотношений, имел или имеет место за |
|границей. |
|№4.Отличие мп и мчп. |
|И то и другое в шир. смысле регулируют |
|межд-е отношения. Мчп как совок-ть норм, |
|регулир-х гражд-ко-правовые отношения |
|(между физ и юр лицами различных гос-в, на|
|уровне межд-х неправительственных |
|организаций), имеющие межд-й хар-р, не |
|должно противоречить общепризнанным |
|принципам мпп. Разграничение мпп и мчп по |
|основаниям: *по предмету- если предметом |
|регулирования мчп выступают частные |
|правоотношения,даже если субъектами этих |
|правоотношений выступают гос-ва, то |
|предметом мчп –публичные –межгосуд-ные |
|отнош-я. *по субъектам –помимо гос-в, |
|межд-х организаций,кот-е явл-ся субъектами|
|мпп, субъектами мчп м.б. граждане и |
|организации *по источникам –помимо межд-х |
|дог-в, важнейшим источником мчп явл-ся |
|национальное законод-во. Основным отличием|
|МЧП от МПП, то, что последнее, служит для |
|регламентации взаимоотношений гос-в меж |
|собой, определения их взаимных |
|обязательств, способов взаимодействия и |
|т.п., причем, для обеспечения этих целей |
|самими гос--ми участниками создаются |
|межд-ные организации. Субъекты отношений в|
|мпп : гос-ва, межд-ные организации, |
|членами кот-х явл-ся те же гос-ва. А МЧП |
|направлено на регулирование общественных |
|отношений т.н. цивилистического хар-ра, |
|относящихся к разным отраслям |
|внутригос-ного права, причем не только к |
|гражд-му праву (семейному, трудовому, |
|торговому, земельному, хозяйственному и |
|т.д., в зависимости от существующей в |
|данном гос-ве разбивки объективного права |
|на отрасли), но лежащих в сфере межд-ого |
|хозяйственного (гражд-го) оборота (в шир. |
|смы. слова). Субъекты отношений в МЧП: физ|
|и юр. лица, иногда – гос-ва. Здесь |
|спецификой отношений является наличие т.н.|
|“иностранного элемента”. Под “ин. |
|элементом” понимают: 1.субъект, кот-й |
|имеет иностранную принадлежность |
|(гражданство, место жительства - |
|относительно физ лиц; “национальность” - |
|относительно юр лиц);2.объект, кот |
|находится на территории иностр-го гос-ва; |
|3.юридический факт, кот-й имел или имеет |
|место за границей. |
|№5.Основное отличие источников мчп. |
|Источник права-форма выражения права или |
|правовой акт, принимаемый соответсв-щими |
|органами с соблюдением определенной |
|процедуры. |
|Элементы понятия источников: |
|1.внешняя форма т.е выражение вовне |
|содержания правовой нормы2. конструктивный|
|элемент т.е придание норме качетсва |
|правовой нормы 3.властная обеспеченность |
|формы выражения права т.е существование |
|гос-нно-правовых гарантий применения и |
|соблюдения данного акта правотворчества. |
|Отличаются особенности источников МЧП, |
|также как: 1.двойственный характер |
|источников т.е. с одной стороны |
|международные дог-ры, обычаи, с |
|другой-нормы национального |
|законодательства, судебной практики и |
|обычаи отдельной страны. В МЧП сочетается |
|медунар-е внутригосуд-е правое |
|регулирование 2.неодинаковое значение |
|кот-е придается разным источникам в разных|
|странах Виды источников: *межд-е |
|дог-ры,междун-е обычаи,общепризнанные |
|нормы и принципы междунар-го права |
|*национальные-национ-е закон-во,обычаи |
|,судебные прецеденты. |
|Двойственность источников не означает |
|возможности разделения мчпна две части; |
|предметом регулирования в обоих случаях |
|являются одни и те же отношения, а именно |
|гражданско-правовые отношения |
|международного характера. |
|№6.«Примат (верховенство) межд-ого дог-ра»|
|в мчп. |
|Наша доктрина исходит из того, что межд-ый|
|дог-р содержит обязательства |
|гос-в-участников. Если дог-р обязывает |
|гос-ва вводить нормы, содержащие правила |
|по вопросам мчп то гос-во обязано это |
|сделать. Но для сторон (а ими в |
|правоотношениях в области мчп являются |
|гр-не и юрлица) эти нормы становятся |
|обязательными когда это предписано в той |
|или иной форме самим гос-вом. Междунар-й |
|дог-р(МД) –соглашение двух и более гос-в, |
|устанавливающее в определенных отношениях |
|права и обязанности этих гос-в. МД-ры |
|устанавливают общие нормы мчп т.е. |
|материальные нормы,обязательные для всех |
|участвующих в дог-ре гос-в, и таким |
|образом предупреждают возникновение |
|коллизий между законами этих гос-в либо |
|содержат правила разрешения этих коллизий |
|т.е коллизионные нормы. МД — основная |
|форма унификации национально-правовых норм|
|различных гос-в (материально-правовых, или|
|коллиз-ных). МД регулирует затрагиваемые |
|МЧП отношения не прямо, а опосредствованно|
|благодаря мех-мам трансформации |
|содержащихся в нем положений в нормы |
|внутригос-ного права. Основной юр |
|обязанностью любого гос-ва-участника по |
|всякому межд-но-правовому соглашению |
|явл-ся обеспечение всеми доступными гос-ву|
|ср-ми того, чтоб соблюдались положения |
|заключенного дог-ра. В реале, исполнение |
|гос-вом своих межд-но-правовых |
|обязательств осущ-ся именно в |
|национально-правовой сфере за счет |
|материальной (в противовес формальной) |
|трансформации, т.е. путем создания |
|каких-либо спец. органов либо их |
|упразднения, издания или отмены |
|соответ-щих актов, приведения в |
|соответствие с содержанием и целями дог-ра|
|внутреннего правопорядка в целом и т д. |
|Перечень и характер таких ср-в МП не |
|определяется, т.к. это — область только |
|внутригос-нная. итак, гос-во как бы 2жды |
|«пропускает» межд-й дог-р через свою волю.|
|1.когда оно в той или иной форме |
|соглашается на юр-кую обязательность для |
|себя данного дог-ра (путем подписания, |
|ратификации, присоединения итд.), 2.— |
|посредством трансформации положений |
|межд-го дог-ра в наци-ное право. Но межд-й|
|дог-р не утрачивает своих качеств |
|источника МЧП, т.к. в том, что касается |
|его содержания, юр-кой обязательности его |
|норм, они уже получили соотв-щее |
|волеизъявление рассматриваемого суверена. |
|МД обязывает только гос-ва, а не физ или |
|юр лиц, несмотря на то, что иногда внешне |
|положения дог-ра могут восприниматься |
|противоположным образом (и это особенно |
|проявляется в межд-но-правовых соглашениях|
|сферы МЧП, например в Венской Конв-ции о |
|дог-х межд-ной купли-продажи товаров 1980 |
|г.. или Конв-ции о межд-ной аренде |
|оборудования 1988 г. или вексельных |
|конвенциях 1930 г.. подписанных в Женеве, |
|и др. ) — как обязательство, взятое на |
|себя и подлежащее реализации именно |
|гос-вом. Его суть в обязании подвластных |
|гос-ву субъектов нацио-ого права следовать|
|положениям, дог-ра (формы и средства |
|такого обязывания определяются самим |
|гос-вом). Рассмотрение МД в кач-ве |
|источника межд-ого права возможно при |
|непременном условии отказа от |
|формально-юр-ого подхода к соотв-щим |
|квалификациям. Межд-ное регул-ние в |
|рассм-мой области важно, удельный вес его |
|возрастает. Большое число заключаемых |
|межд-ных конвенций, широкий охват |
|регул-мых ими вопросов привели, напр., к |
|тому, что в ряде областей основным |
|источником МЧП становится МД. Эта |
|тенденция характерна для экономич-го и |
|научно-технического сотрудничества, |
|рег-ния железнод-ных, воздушных, автомоб-х|
|перевозок, авторского и патентного |
|права.Соотношение межд-ного дог-ра и |
|внутр-го закона. Согласно Конст-и РФ, |
|общепризнанные принципы и нормы межд-ого |
|права и межд-ные дог-ры РФ явл-ся |
|составной ч.ю ее правовой системы. Если |
|межд-ным дог-ром РФ установлены иные |
|правила, чем в законе, то применяются |
|правила межд-ого дог-ра.-Это положение |
|подчёркивает значение МД для регулирования|
|соотв-щих отношений. Данное положение |
|понимается как норма, кот-я разрешает |
|коллизию между 2мя внутригос-ыми нормами. |
|Одна из них — какое-либо правило общего |
|хар-ра, содержащееся во внутреннем |
|законод-ве, а вторая — специальное изъятие|
|из нее, вытекающее из заключенного гос-вом|
|МД. Именно этой второй норме отдается |
|предпочтение. |
| |
|№7.Субъекты мчп. |
|Это лица обладающие правами и несущие |
|обязанности. Термин ‘^лица^^ употребл-ся в|
|шир.смысле для обозначения всех субъектов.|
|Виды субъектов: 1) физ.лица особенность их|
|правового положения в МЧП явл-ся |
|одновременное подчинение праву страны |
|гражданства и праву страны пребывания. К |
|физ.лицам относятся: а)гр-не рф, |
|б)российские гр-не имеющие иностранное |
|(двойное )гражданство, приобретнение |
|др.гражд-ва не влечет прекращ.гражд-ва рф,|
|в) иностран-е гр-не- лица не явл-щиеся |
|гр-ми рф и имеющие гр-во (подданство) |
|иностр-го гос-ва, г) инстр-е гр-не имеющие|
|несколько гражданств(бипатриды) д)лица без|
|гражд-ва (апатриды) –лица не явл-щиеся |
|гр-ми рф и не имеющие доказательств |
|наличия гражд-ва др-го гос-ва. |
|е)беженцы-лица кот-е не явл.гр-ми рф и |
|кот-е в силу вполне обоснованных опасений |
|стать жертвой преследований по признаку |
|расы,вероисповедания,гражд-ва,национальн-с|
|ти,принадлежности к определенной соц-ной |
|группе или политич.убеждений находятся вне|
|страны своей гражд-кой принадлежности и не|
|могут пользоватся защитой этой страны или |
|не желают польз-ся этой защитой из-за |
|опасений, или не имеют определенного |
|гражд-ва и находясь вне страны своего |
|прежнего обычного местожит-ва в результате|
|подобных событий, не могут или не желают |
|вернутся в нее из-за этих опасений. |
|2) юр.лица (как российские так и |
|иностранные организации явл-ся субъектами |
|мчп) Правовой стату юр лиц МЧП определяет |
|в 2-х аспектах: а)правовое положение |
|российских юр.лиц за рубежом б) правовое |
|положение иностранных юр.лиц в РФ |
|3) международные организации в основе |
|создания кот-х лежит межд-й дог-р или |
|международное соглашение |
|4)гос-ва особенность правового статуса |
|кот-х вытекает из суверенитета гос-ва и |
|наличия у гос-ва иммунитета от юрисдикции |
|иностранного гос-ва. |
|№8. Классификация источников в мчп |
|Источник права-форма выражения права или |
|правовой акт, принимаемый соответ-щими |
|органами с соблюдением определенной |
|процедуры, в установленной форме. Элементы|
|понятия источников, кот-е свойственны и |
|источникам МЧП: 1)внешняя форма т.е |
|выражение вовне содержания правовой нормы |
|2)конструктивный элемент т.е придание |
|норме качества правовой нормы 3) властная |
|обеспеченность формы выражения права т.е |
|существование гос-но –правовых гарантий |
|примения и соблюдения данного акта |
|правотворчества |
|Отличаются особенности источников МЧП, |
|также как: 1.двойственный характер |
|источников т.е. с одной стороны межд-ные |
|дог-ры, обычаи, с другой-нормы наци-ого |
|закон-тва, судебной практики и обычаи |
|отдельной страны. В МЧП сочетается |
|медунар-е внутригосуд-е правое |
|регулирование 2.неодинаковое значение |
|кот-е придается разным источникам в разных|
|странах Виды источников: *межд-ные |
|дог-ры,междун-е обычаи,общепризнанные |
|нормы и принципы межд-го права |
|*национальные-национ-е закон-во,обычаи |
|,судебные прецеденты. |
|Двойственность источников не означает |
|возможности разделения мчп на две части; |
|предметом регулирования в обоих случаях |
|являются одни и те же отношения, а именно |
|гражданско-правовые отношения межд-ого |
|характера. Основных видов источников в |
|мчп: 1) межд-ные дог-ры; 2) внутреннее |
|законод-тво; 3) судебная и арбитражная |
|практика; 4) обычаи.Удельный вес видов |
|источников МЧП в разных гос-вах |
|неодинаков. В одной и той же стране в |
|зависимости от того, о каких |
|правоотношениях идет речь, применяются |
|нормы, содержащиеся в различных |
|источниках. Двойственный хар-р: с одной |
|стороны, источниками явл-ся межд-е дог-ры |
|и меж-е обычаи, а с другой — нормы |
|закон-ва и судебная практика отдельных |
|гос-в и применяемые в них обычаи в области|
|торговли и мореплавания. В первом случае, |
|имеется в виду межд-ное регул-ние ( одни и|
|те же нормы действуют в 2 или нескольких |
|гос-вах), а во втором — регул-ние |
|внутригос-ное. |
|Доктрина не рассм-тся у нас в кач-ве |
|источника мчп, что не о умаляет ее |
|значения для разработки и уяснения норм |
|мчп. Межд-ные дог-ры(МД)- соглашение двух |
|и более гос-в, устанавливающее в |
|определенных отношениях права и |
|обязанности этих гос-в. МД устанавливают |
|общие нормы мчп т.е. материальные |
|нормы,обязательные для всех участвующих в |
|дог-ре гос-в, и таким образом |
|предупреждают возникновение коллизий между|
|законами этих гос-в либо содержат правила |
|разрешения этих коллизий т.е коллизионные |
|нормы. Виды-многосторонние, двусторонние.В|
|рф МД ч. правовой системы РФ. Если нормы |
|МД устанавливают иные правила чем |
|внутреннее закон-во, то применяются нормы |
|МД. В рф приоритет норм междунар-го права |
|над нормами нацинального законод-ва.Второй|
|вид источников мчп — внутреннее закон-тво.|
|Важнейшим источником в области мчп |
|является Конституция РФ. В Конституции |
|есть спец. Гл., посвященная внешней |
|политике гос-ва. Ряд положений Кон-ции |
|касается межд-ного права и межд-ых дог-ров|
|(о добросовестном выполнении обязательств,|
|общепризнанных принципов и норм межд-ого |
|права, о межд-ых нормах, относящихся к |
|правам человека). В Конституции РФ |
|содержатся положения о том, что РФ |
|гарантирует своим гр-нам защиту и |
|покровительство за ее пределами, о правах |
|и обязанностях иностр гр-дан и лиц без |
|гражд-ва в РФ. Важное значение для мчп |
|имеют кодифицированные акты -3ч. ГК РФ, |
|содержащая нормы мчп как по общим так и по|
|специальным вопросам: основания применения|
|ин-ого права, установление содержания |
|ин-ого права, ограничения применения |
|иностр-го права, исковая давность, право- |
|и дееспособность иностр гр-н и лиц без |
|гражд-ва, правоспособность иностр юр |
|лиц,наследствееное право, межд-ные дог-ры |
|и т.д. Еще нормы МЧП закреплены в Семейном|
|кодексе рф (разд7), гпк рф(разд 5,6) |
|АПК(разд5),водном кодексе, таможенном |
|кодексе, кодекс торгового |
|мореплавания-ругулир-ет правил кодекса и |
|правил иностр-го права, прим-е правил |
|межд-х дог-ров и др. В основах законод-ва |
|о нотариате 1993 опред-ся нотариалье |
|действия, совершаемые консульскими |
|учреждениями рф, вопросы прим-ния |
|иностр-го права при соверш-нии |
|нотариальных действий итд.Разные законы к |
|области регулир-я внешнеэкономической и |
|инвестиционной деят-сти (напр фз об |
|иностранных инвестициях, итд). Закон о |
|межд-ном комерч-ком арбитраже. Нормы мчп |
|закреплены и в ряде законов общего хар-ра |
|: о залоге, о недрах,патентном законе, |
|итд. Судебная практика - проводимые в |
|решениях взгляды судей на какой-либо |
|правовой вопрос, имеющие руководящее |
|значение при решении судами аналогичных |
|вопросов в дальнейшем. Этот источник |
|характерен для ряда гос-в, в некот-х из |
|них он явл-ся осн-ным источником права. |
|Такое положение в Великобритании и |
|частично в США. В России судебная практика|
|вообще не рассм-тся как источник права. |
|Источ. права в РФ явл-ся закон. Суд в РФ |
|не создает правовых норм, поэтому судебная|
|практика не явл-тся и источником мчп. Для |
|толкования норм в процессе их применения |
|значение судебной, а особенно в области |
|мчп арбитр-й практики несомненно. Но в |
|области мчп большую роль играют судебные |
|акты высших судебных инстанций рф |
|(консти-го суда рф, высшего арбитр-го суда|
|рф, верховного суда рф) кот-е разъсняют, |
|толкуют положения нормативных актов, а |
|также обобщают правоприменительную |
|практику.Судебный прецедент-вынесенное |
|судом решение по конкретному делу, |
|обоснование кот-го становится правилом |
|обязательным для всех судов той же или |
|нижестоящей инстанции при рассмотрении |
|аналогичных дел. Межд-ные обычаи, |
|основанные на последовательном и |
|длительном применении одних и тех же |
|правил, наша доктрина и практика |
|рассматривают в кач-ве источников мп, а |
|также мчп. Обычаи — это правила, кот-е |
|сложились давно, систематически |
|применяются хотя и нигде не зафиксированы.|
|Этим обычай отличается от нормы закона. |
|Обычаи, в основе кот-х лежат принципы |
|суверенитета и равенства гос-в, |
|обязательны для всех стран; что же |
|касается других обычаев, то они |
|обязательны для того или иного гос-ва в |
|случае, если они им в какой-либо форме |
|признаны. Межд-ный обычай-правило |
|поведения, кот-е явл-ся общим для всех или|
|большинства гос-в, принимающих участие в |
|междунар-ной торговле, или для стран, |
|связанных с данным спорным |
|правоотношением. Межд-е обычаи признаются |
|в кач-ве источника права даже если они не |
|зафиксир-ны в каких-либо актах, исходящих |
|от гос-й власти.Признаки межд-го обычая: |
|длительность существавания, устойчивость в|
|практике, признание гос-ми этого правила |
|поведения в кач-ве общеобязательной |
|нормы.В рф обычай признается источником |
|права, они как ср-во восполнения пробелов |
|в законод-ве. |
| |
|№9. Международные источники мчп |
|Это видимо межд-ные дого-ры,междун-е |
|обычаи,общепризнанные нормы и принципы |
|межд-го права |
|Межд-ные дог-ры(МД)- соглашение двух и |
|более гос-в, устанавливающее в |
|определенных отношениях права и |
|обязанности этих гос-в. МД устанавливают |
|общие нормы мчп т.е. материальные |
|нормы,обязательные для всех участвующих в |
|дог-ре гос-в, и таким образом |
|предупреждают возникновение коллизий между|
|законами этих гос-в либо содержат правила |
|разрешения этих коллизий т.е коллизионные |
|нормы. Виды-многосторонние, двусторонние.В|
|рф МД ч. правовой системы РФ. Если нормы |
|МД устанавливают иные правила чем |
|внутреннее закон-во, то применяются нормы |
|МД. В рф приоритет норм междунар-го права |
|над нормами нацинального законод-ва. |
|Международные обычаи, основанные на |
|последовательном и длительном применении |
|одних и тех же правил, наша доктрина и |
|практика рассматривают в кач-ве источников|
|мп, а также мчп. Обычаи — это правила, |
|кот-е сложились давно, систематически |
|применяются хотя и нигде не зафиксированы.|
|Этим обычай отличается от нормы закона. |
|Обычаи, в основе кот-х лежат принципы |
|суверенитета и равенства гос-в, |
|обязательны для всех стран; что же |
|касается других обычаев, то они |
|обязательны для того или иного гос-ва в |
|случае, если они им в какой-либо форме |
|признаны. Межд-ный обычай-правило |
|поведения, кот-е явл-ся общим для всех или|
|большинства гос-в, принимающих участие в |
|междунар-ной торговле, или для стран, |
|связанных с данным спорным |
|правоотношением. Межд-е обычаи признаются |
|в кач-ве источника права даже если они не |
|зафиксир-ны в каких-либо актах, исходящих |
|от гос-й власти.Признаки межд-го обычая: |
|длительность существавания, устойчивость в|
|практике, признание гос-ми этого правила |
|поведения в кач-ве общеобязательной |
|нормы.В рф обычай признается источником |
|права, они как ср-во восполнения пробелов |
|в законод-ве. |
|Общепризнанные нормы и принципы межд-го |
|права- в междунар-ной сфере существуют |
|помимо норм межд-ных дог-ров , |
|Общепризнанные нормы и принципы кот-е |
|каждое гос-во обязано соблюдать даже если |
|оно не выразило согласия на юр |
|обязательность их для себя (принцип |
|суверенитета,равенства, добровольного |
|исполнения обязательств,соблюдения |
|законов). Потому в мчп разработана теория |
|права торговцев- межд-е торговое |
|право-совокупность норм обособленных от |
|национальных правовых систем и |
|регламентирующих междунар-е комерческие |
|операции. В эту совокупность включаются |
|все международные источники МЧП в т.ч и |
|общепризнанные нормы и принципы |
|международного права. В 1994г. межд-й |
|инстутут унификации частного права |
|(унидруа) в риме разработал принципы |
|межд-ных комерческих дог-ров. Эти принципы|
|подлежат применению когда стороны |
|установили что их дог-р будет этими |
|принципами регулироватся.но принципы |
|обязательны для сторон в той мере в какой |
|это не запрещено императивными нормами |
|внутреннего права, подлежащего применению |
|вне зависимости от того какое право |
|ругулирует дог-р (и императивными нормами |
|права регулир-го дог-р). |
|Общие положения принципов-провозглашение |
|принципов свободы дог-ра,его |
|обязательности, правила о том что стороны |
|могут в любой момент отказатся от |
|примениения этих принципов, отступить от |
|них или изменить содержание любого из их |
|положений. Т.е. они необязательны эти |
|принципы.но некот-ые императивные их |
|положения не м.б. отменены или изменены |
|т.к.отражают саму природу принципов, и |
|соот-вуют императивным положениям |
|национального права некот-х гос-в. |
|Принципы еще устанавливают что стороны |
|обязаны действовать в соответствии с |
|принятыми в мировой практике честной |
|деловой практикой и добросовестностью. |
|Стороны связаны любым обычаем, по кот-му |
|они дог-рились и практикой кот-ую они |
|установили в своих взаимоотношениях. |
| |
|№10.Внутригос-венные (национальные) |
|источники международного частного права. |
|Это видимо-национ-е закон-во, обычаи, |
|судебные прецеденты. 1)Конституция рф,2)ФЗ|
|3)акты субъектов рф по вопросам |
|совместного ведения Внутреннее закон-тво. |
|Важнейшим источником в области мчп |
|является Конст РФ. В Конст есть спец. Гл.,|
|посвященная внешней политике гос-ва. Ряд |
|положений Кон-ции касается межд-ного права|
|и межд-ых дог-ров (о добросовестном |
|выполнении обязательств, общепризнанных |
|принципов и норм межд-ого права, о межд-ых|
|нормах, относящихся к правам человека). В |
|Конст РФ содержатся положения о том, что |
|РФ гарантирует своим гражданам защиту и |
|покровительство за ее пределами, о правах |
|и обязанностях иностр гр-дан и лиц без |
|гражд-ва в РФ. Важное значение для мчп |
|имеют кодифицированные акты -3ч. ГК РФ, |
|содержащая нормы мчп как по общим так и по|
|специальным вопросам: основанияя |
|применения иностр-го права, установление |
|содержания иностр-го права, ограничения |
|применения иностр-го права, исковая |
|давность, право- и дееспособность иностр |
|гр-н и лиц без гражд-ва, правоспособность |
|иностр юр лиц,наследствееное право, межд-е|
|дог-ры и т.д.Еще нормы МЧП закреплены в |
|Семейном кодексе рф (разд7), гпк рф(разд |
|5,6) АПК(разд5),водном кодексе, таможенном|
|кодексе, кодекс торгового |
|мореплавания-ругулир-ет правил кодекса и |
|правил иностр-го права, прим-е правил |
|межд-х дог-ров и др. В основах законод-ва |
|о нотариате 1993 опред-ся нотариальн |
|действия, совершаемые консульскими |
|учреждениями рф, вопросы прим-ния |
|иностр-го права при соверш-нии |
|нотариальных действий итд.Разные законы к |
|области регулир-я внешнеэкономической и |
|инвестиционной деят-сти (напр фз об |
|иностранных инвестициях, итд). Закон о |
|межд-м комерч-ком арбитраже. Нормы мчп |
|закреплены и в ряде законов общего хар-ра |
|: о залоге, о недрах,патентном законе, |
|итд. Судебная практика - проводимые в |
|решениях взгляды судей на какой-либо |
|правовой вопрос, имеющие руководящее |
|значение при решении судами аналогичных |
|вопросов в дальнейшем. Этот источник |
|характерен для ряда гос-в, в некот-х из |
|них он явл-ся осн-ным источником права. |
|Такое положение в Великобритании и |
|частично в США. В России судебная практика|
|вообще не рассматривается как источник |
|права. Источником права в РФ явл-ся закон.|
|Суд в РФ не создает правовых норм, поэтому|
|судебная практика не явл-тся и источником |
|мчп. В области мчп большую роль играют |
|судебные акты высших судебных инстанций рф|
|(консти-го суда рф, высшего арбитражного |
|суда рф, ВС рф) кот-е разъсняют, толкуют |
|положения нормат-х актов, а также обобщают|
|правоприменительную практику. Судебный |
|прецедент-вынесенное судом решение по |
|конкретному делу, обоснование кот-го |
|становится правилом обязательным для всех |
|судов той же или нижестоящей инстанции при|
|рассмотрении аналогичных дел. |
|№11.«Трансформация» норм международного |
|дог-ра. |
|Межд-ные дог-ры(МД)- соглашение двух и |
|более гос-в, устанавливающее в |
|определенных отношениях права и |
|обязанности этих гос-в. МД устанавливают |
|общие нормы МЧП т.е. материальные |
|нормы,обязательные для всех участвующих в |
|дог-ре гос-в, и таким образом |
|предупреждают возникновение коллизий между|
|законами этих гос-в либо содержат правила |
|разрешения этих коллизий т.е коллизионные |
|нормы. ВИДЫ-многосторонние, двусторонние. |
|В рф МД ч. правовой системы РФ. Если нормы|
|МД устанавливают иные правила чем |
|внутреннее закон-во, то применяются нормы |
|МД. В РФ приоритет норм междунар-го права |
|над нормами нацинального законод-ва. |
|По вопросу обоснования применения норм |
|межд-ных дог-ров внутри страны в МЧП |
|разработана теория трансформации, |
|сторонники кот-ой называют п4ст15 |
|Конституции рф нормой о транформации. (ст |
|15 п 4- 4. Общепризнанные принципы и нормы|
|межд-го права и межд-ные дог-ры РФ явл-ся |
|составной ч.ю ее правовой системы. Если |
|международным дог-ром РФ установлены иные |
|правила, чем предус-е законом, то |
|применяются правила межд-го дог-ра.) Суть |
|теории в том что межд-е дог-ры применяются|
|в результате трансформации т.е |
|преобразования их в нормы внутреннего |
|закон-ва. Без трансформации |
|международно-правовая норма не имеет силы |
|во внутренней сфере.При трансформации |
|межд-й дог-р как акт межд-го права |
|остается формой правовой связи заключивших|
|его гос-в, и каждое гос-во обязано |
|обеспечить его применение на своей |
|территории, но для этого необходимо |
|преобразование его норм в гос-ное право. |
|Междунар-й дог-р становится лог-ров РФ |
|прии соблюдении условий – 1)согласие рф на|
|обязательность для нее межд-ных дог-ров, |
|кот-е м.б.выражено путем подписания |
|дог-ра, обмена док-тами, составляющими |
|дог-р,ратификации, утверждения, принятия |
|или присоединения к межд-му дог-ру.Решении|
|д.б. принято компетентными органами |
|власти. 2)вступление межд-го жог-ра в |
|законную силу должно произойти в порядке и|
|сроки предусмотренные в дог-ре или в |
|соглашении сторон. Применение в РФ норм |
|межд-го дог-ра происходит без издания |
|спец-ных актов.Один акт кот-ый обязат-но |
|д.б. это закон о ратификации. Нормы МД в |
|результате трансформации, понимаемой в |
|шир. смысле слова, становятся нормами |
|внутр-го права и тем самым нормами мчп, |
|применяемыми данным гос-вом. Трансформация|
|осущ-ся путем принятия внутр-го закона или|
|иного нормат-го акта. После трансформации |
|эти нормы сохраняют автономное положение |
|во внутренней правовой системе каждого |
|гос-ва — участника МД. Автономный характер|
|этих норм обусловлен тем, что они выражают|
|волю не одного гос-ва, а всех гос-в — |
|участников дог-ра и что, цель создания |
|этих норм — peгулировать специфические |
|имущ-е и иные отношения с межд-ным |
|(иностр-м) элементом, а не вообще |
|гражд-ко-правовые отношения. |
|Межд-но-правовая норма применяется к |
|соответ-щим отношениям только в результате|
|ее трансформации, то есть преобразования в|
|норму внутригос-венного права. Такая |
|трансформация осуще-ся путем ратификации, |
|издания актов о применении МД или издания |
|иного внутригос-венного акта. Но и после |
|их трансформации эти нормы сохраняют |
|автономный характер по отношению ко всей |
|системе права данной страны в целом. |
|Поэтому о двойственности источ-в следует |
|говорить в условном смысле. |
|№12.Международные дог-ры как источники |
|международного частного права. Виды |
|межд-ных дог-ров в межд-ом частном праве. |
| |
|Межд-ные дог-ры(МД)- соглашение двух и |
|более гос-в, устанавливающее в |
|определенных отношениях права и |
|обязанности этих гос-в. МД устанавливают |
|общие нормы МЧП т.е. материальные |
|нормы,обязательные для всех участвующих в |
|дог-ре гос-в, и таким образом |
|предупреждают возникновение коллизий между|
|законами этих гос-в либо содержат правила |
|разрешения этих коллизий т.е коллизионные |
|нормы. ВИДЫ- а) по числу участников |
|1)многосторонние – региональная и |
|универсальная унификация предполагает |
|участие ряда го-в и устанавливает общие |
|правила по предусмотренным в дог-рах |
|вопросам, 2)двусторонние – соглашения |
|между двумя гос-ми (дог-ры о правовой |
|помощи, консульские Конв-ции, дог-ры о |
|торговле и мореплавании). Б) по предмету |
|1)о правовой помощи дог-ры 2)торговые |
|дог-ры 3)транспортные дог-ры 4)консульские|
|дог-ры 5)налоговые 6)по вопросам семейного|
|права 7)по вопросам трудового права 8)по |
|вопр. интелектуальной собствеености |
|9)другие |
|В рф МД ч. правовой системы РФ. Если нормы|
|МД устанавливают иные правила чем |
|внутреннее закон-во, то применяются нормы |
|МД. В РФ приоритет норм междунар-го права |
|над нормами нацинального законод-ва. МД — |
|основная форма унификации |
|национально-правовых норм различных гос-в |
|(материально-правовых, или коллизионных). |
|при этом необходимо уточнить, что МД |
|регулирует затрагиваемые МЧП отношения не |
|прямо, а опосредствованно. благодаря |
|механизмам трансформации содержащихся в |
|нем положений в нормы внутригос-венного |
|права. |
|Принципиальной и основной юр обязанностью |
|любого гос-ва-участника по всякому |
|международно-правовому соглашению является|
|обеспечение всеми доступными гос-ву |
|средствами того, чтобы соблюдались |
|положения заключенного дог-ра. |
|№13.Роль межд-ных организаций в разработке|
|межд-ных дог-ров и унификации норм |
|международного частного права. |
|Международные организации занимающиеся |
|практическими и научными вопросами МЧП: |
|*Межд-ный институт унификации гос-ва и |
|права (УНИДРУА),*комиссия ООН по праву |
|межд-ной торговли (юнситрал),международная|
|торговая палата. |
|Межд-ный институт унификации гос-ва и |
|права образован в 1926 г. как орган лиги |
|наций. Его задачи: изучение средств и |
|способов унификации и сближения частного |
|праава гос-в илигрупп гос-в и постепенная |
|подготовка к принятию разными гос-ми |
|законод-ва, содержащего единообразные |
|нормы частного права. С этой целью |
|готовит: проекты законов и конвекций |
|направленных на принятие единообр-го |
|внутр-го зак-ва, готовит проекты |
|соглашений чтоб улучшить междунар-ные |
|отношения в обл-сти Частного |
|права,участвует в работе др.организ-ций |
|может устан-ть с ними деловые связи, |
|организует конференции и публикует |
|исследования кот-е соччтет для широкого |
|распространения. Межд-й институт |
|унифик-ции ЧП –межд-ная межправительст-ная|
|орг-ция . Ею приняты:Конвенция унидруа о |
|межд-ном факторинге, о межд финанс |
|лизинге. |
|Комиссия ООН по праву межд-ной торговли |
|(юнситрал) образована оон по инициативе |
|венгрии. Это спец орган для содействия |
|равитию межд-ной торговли, унификации |
|правил межд-ной торговли Ген ассамблеей |
|оон.На основе разработанных юнситрал |
|материалов были принятыКонв-ции ООН : о |
|дог-рах медж-ной купли-продажи товаров, об|
|исковой давности в этих дог-рах, о морской|
|перевозке грузови др. |
|Международная торговая палата основана в |
|1920г.Цели и задачи её по уставу: влияние |
|на все стороны межд-ной экономич-кой |
|деят-сти, торговлю,промышл-сть,транспорт и|
|финансы, содействие улцчшению условий |
|экономич-ких отношений между странами и |
|решению межд-ных экономич-ких |
|проблем.Деят-сть её –как |
|научно-исследоват-ского органа, ищет новые|
|пути,методы и способы организации, а также|
|внедрение новых технологий межд-ной |
|торговли.Имеет консультативный статус при |
|оон. У нее национальные подразделения |
|палаты. Национальные комитеты-независимые |
|неправительствееные и негосуд-ные орг-ции,|
|содействующие развиитию межд-ных торговых |
|отношений и всей мировой экономики.Осущ-ют|
|представительство в руководящем |
|совещательном органе и меют возможность |
|участия во всех сферах деят-сти, даже в |
|межд-ном арбитраже в парижеи комиссии по |
|видам предпр-ской деят-сти. МТП приняты |
|акты: международные правила толкования |
|торговых терминов ‘^Инкотермс^^, |
|унифицированные правила по инкассо. |
|№14.Гаагская конференция по межд-ому |
|частному праву. |
|Разработкой проектов конвенций в области |
|МЧП занимается также Гаагская конференция |
|по МЧП. Первая ее сессия была созвана |
|правительством Нидерландов в Гааге в 1893 |
|году по инициативе известного голландского|
|юриста Т. М. Ассера. В ней участвовали 13 |
|европейских гос-в, включая Россию. Всего |
|состоялось 15 обычных сессий Гаагской |
|конференции и 2 внеочередные, на кот-х был|
|принят ряд проектов соглашений в области |
|мчп. В 1951г был принят постоянный Статут |
|Гаагской конференции по мчп (вступил в |
|силу в 1955 г.). Статут действует для 38 |
|гос-в. Для Латвии вступил в силу с 11 |
|августа 1992 г. Согласно статуту, задачей |
|конференции является прогрессивная |
|унификация правил мчп (ст. 1). Сессии |
|конференции собираются, как правило, 1 раз|
|в 4 года (ст. 3). Подготовку их осущ-ют |
|Специальная гос-ная комиссия, созданная |
|Нидерландами, и Постоянное бюро |
|конференции. Наиболее значительными из |
|документов, принятых на сессиях |
|конференции начиная с 50-х годов, являются|
|Конв-ции в области гражд-го процесса. Это:|
|Конвенция по вопросам гражд-ого процесса |
|1954 года (СССР присоединился в 1966 г.); |
|К-я о вручении за границей судебных и |
|внесудебных документов по гражд-ким и |
|торговым делам 1965 года; Конвенция о |
|сборе за границей доказательств по |
|гражд-ким и торговым делам 1970 года; К-я |
|об облегчении доступа к правосудию за |
|границей 1980 года и др. С конвенциями по |
|процессуальным вопросам тесно связана |
|Конвенция, отменяющая требование |
|легализации иностр-х официальных док-тов |
|1961 г. 54 Участвуют 42 гос-ва. Для России|
|и Беларуси действует с 31 мая 1992 г. К |
|области семейного права относятся 10 из 29|
|Гаагских конвенций. Это — К-я о заключении|
|брака и признании его недействительным |
|1978 года; К-я о праве, применимом к |
|имуществу супругов, 1978 года; К-я о |
|признании развода и судебного разлучения |
|супругов 1970 года; К-я о праве, |
|применимом к алиментным обязательствам в |
|отношении детей, 1956 г; К-я о признании и|
|исполнении решений по делам об алиментных |
|обязательствах в отношении детей 1958 |
|года; К-я о компетенции и применимом праве|
|в отношении защиты несовершеннолетних 1961|
|г и ряд других конвенций о правовом |
|положении детей. Из конвенций в др |
|областях следует обратить внимание на К-ю |
|о коллизиях законов относительно формы |
|завещательных распоряжений 1961 г, К-ю о |
|праве, применимом к ответственности |
|изготовителя, 1973 г и некот-ые другие. На|
|сессии Гаагской конференции в 1964 г были |
|приняты Гаагская конвенция о единообразном|
|законе о заключении дог-ров о межд-ной |
|купле-продаже товаров и Гаагская конвенция|
|о единообразном законе о межд-ной |
|купле-продаже товаров. Но на конференции |
|были представлены в основном гос-ва Запада|
|и потому по по своему содержанию эти |
|Гаагские Конв-ции не носят в полной мере |
|универсального хар-ра. Гаагские К. 1964 г |
|шир применения не получили. |
|№ 15.Роль комиссии ООН по праву межд-ной |
|торговли в развитии международного |
|частного права. |
|Комиссия ООН по праву межд-ной торговли |
|(юнситрал) образована ООН по инициативе |
|Венгрии. Это спец орган для содействия |
|равитию межд-ной торговли, унификации |
|правил межд-ной торговли Ген ассамблеей |
|оон.На основе разработанных юнситрал |
|материалов были приняты Конв-ции ООН : о |
|дог-рах медж-ной купли-продажи товаров, об|
|исковой давности в этих дог-рах, о морской|
|перевозке грузови др. В 1966 году был |
|создан специальный орган — Комиссия ООН по|
|праву межд-ной торговли (ЮНСИТРАЛ). В |
|состав комиссии входят 36 гос-в. В ее |
|работе активное участие принимают |
|представители России. Как отмечалось в |
|резолюции Генеральной Ассамблеи ООН от 17 |
|декабря 1966 г., задача комиссии состоит в|
|том, чтобы содействовать «прогрессивному |
|согласованию и унификации правил межд-ной |
|торговли». На комиссию, в частности, |
|возложены подготовка новых между-ных |
|конвенций, типовых и единообразных законов|
|в области права межд-ной торговли, |
|содействие кодификации межд-ных торговых |
|обычаев, сбор и распространение информации|
|в этой области. В качестве первоочередных |
|комиссия определила следующие темы из |
|своей программы работы: межд-ная |
|купля-продажа товаров, межд-ные платежи, |
|коммерческий арбитраж- На основе |
|подготовленных проектов был принят ряд |
|конвенций. К их числу относятся Конвенция |
|ООН о дог-рах межд-ной купли-продажи |
|товаров. Конвенция об исковой давности в |
|межд-ной купле-продаже товаров. Конвенция |
|ООН о морской перевозке грузов (см. гл. |
|9), а также Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ|
|и Примирительный регламент ЮНСИТРАЛ. В |
|1985 году были приняты Типовой закон о |
|межд-ном торговом арбитраже. Конвенция о |
|межд-ном переводном и межд-ном простом |
|векселе (9 февраля 1988 г.). Генеральная |
|Ассамблея ООН по инициативе Венгрии |
|рассмотрела "меры, кот-ые должны быть |
|приняты для прогрессивного развития в |
|области мчп, в особенности с целью |
|содействия развитию межд-ной торговли". В |
|результате в 1966 году был создан |
|специальный орган Комиссия ООН по праву |
|межд-ной торговли (ЮНСИТРАЛ). |
|№16 Универсальные и региональные Конв-ции |
|в области международного частного права. |
|Двусторонние дог-ры. |
|В системе межд-го регулирования межд-ных |
|отношений выделяют 4 уровня: |
|Универсальный; Региональный; Двусторонний;|
|Национальный. На универсальном уровне |
|действует целый ряд универсальных дог-ров.|
|Например, Венская конвенция 1980 г., |
|Женевская вексельная конвенция 1930 г., |
|Женевская чековая конвенция 1931 г., |
|конвенция УНИДРУА о межд-ом факторинге |
|1988 г., конвенция УНИДРУА о лизинге 1988 |
|г., Нью-йоркская конвенция о признании и |
|приведение в исполнение иностранных |
|арбитражных решений 1952 г.. На |
|региональном уровне действует соглашение, |
|в кот-ом могут участвовать только гос-ва |
|определенного региона. Например, Римская |
|конвенция о праве, применимом к |
|контрактным обязательствам 1980 г. |
|действует в рамках ЕЭС. В рамках СНГ |
|действуют следующие дог-ра: Соглашение об |
|общих условиях поставок международным |
|организациям гос-вам-участникам СНГ 1992 |
|г., Соглашение об общих условиях |
|производственной кооперации 1993 г. На |
|двустороннем уровне заключаются дог-ра о |
|торгово-экономическом сотрудничестве. Эти |
|дог-ра могут именоваться по-разному: «О |
|торговле и мореплавании», «О торговле и |
|экономическом сотрудничестве», «О торговом|
|сотрудничестве». Общее для этих дог-ров |
|то, что в основном тексте дог-ра |
|содержатся общие обязательства сторон по |
|осуществлению сотрудничества. Обычно к |
|таким дог-рам заключается протоколы, |
|кот-ые содержат конкретные экономические |
|программы, например, условие встречных |
|поставок. В качестве протоколов |
|заключаются внешнеэкономические контракты |
|по межгос-венным поставкам. |
|Межд-ные дог-ры и соглашения: - Конв-ции |
|имеют глобальный характер; - региональные |
|дог-ры в рамках СНГ, ЕЭС, ОПЕК, ЛАС (лига |
|арабских стран); - двусторонние дог-ры |
|между двумя гос-вами. |
|Двусторонние дог-ры– соглашения между |
|двумя гос-ми (дог-ры о правовой помощи, |
|консульские Конв-ции, дог-ры о торговле и |
|мореплавании). |
|Выделяют следующие виды унификации: |
|1) двусторонняя унификация — |
|характеризуется наличием двух участников, |
|заключающих договор по отдельным вопросам.|
|К примеру, существует двусторонние |
|договоры СССР об оказании правовой помощи |
|по гражданским, семейным и уголовным |
|делам, заключенные с Албанией (1958 г.), |
|Болгарией (1957 и 1975 гг.), Венгрией |
|(1958 г.), Германией (1957 г.), Кубой |
|(1984 г.), КНДР (1957 г.), Польшей (1957 |
|г.), Румынией (1958 г.), Вьетнамом (1981 |
|г.) и др.; 2) региональная унификация — |
|направлена на разрещение вопросов, |
|встающих перед странами региональной |
|группировки, характеризующимися близостью |
|территории, политической системы, сходными|
|правовыми*крадициями. Напр, унификация в |
|рамках Европейского союза осуществляется |
|посредством принятия многосторонних |
|соглашений, конвенций. К их числу |
|относится прежде всего Римская конвенция о|
|применении права к договорным |
|обязательствам 1980 г., Брюссельская |
|конвенция о подсудности и исполнении |
|судебных решений 1968 г. (новая редакция |
|1979 г.), Брюссельская конвенция о |
|взаимном признании компаний 1968 г., |
|Европейская конвенция о государственном |
|иммунитете 1972 г. В рамках снг заключено |
|Соглашение о порядке разрешения споров, |
|связанных с осуществлением хозяйственной |
|деятельности (1992 г.), Конвенция о |
|правовой помощи и правовых отношениях по |
|гражд-м, семейным и уголовным делам (1993 |
|г.); 3) универсальная унификация — имеет |
|целью разрешать узкие вопросы, требующие |
|глобального рассмотрения, через принятие |
|конвенций под эгидой ООН, ЮНСИТРАЛ |
|(Комиссия ООН по праву межд-й торговли), |
|УНИДРУА (Межд-й институт унификации |
|частного права). Примером могут служить |
|Конвенция ООН о договорах международной |
|купли-продажи товаров 1980 г., Конвенция |
|ООН. об исковой давности в межд-й |
|купле-продаже товаров 1974 г., Конвенция о|
|представительстве при межд-й купле-продаже|
|товаров 1983 г., Конвенция о межд-м |
|финансовом Лизинге 1988 г., Конвенция о |
|межд-м факторинге 1988 г., Конвенция |
|ЮНСИТРАЛ о межд-м переводном векселе и |
|международном простом векселе 1988 г., |
|Конвенции о порядке разрешения |
|инвестиционных споров между гос-ми и |
|иностр-ми лицами 1965 г. и т.д. |
|17.Законодательные акты Российской |
|Федерации, содержащие нормы международного|
|частного права. |
|Внутринациональные источники МЧП на |
|федер-ном уровне: |
|1)Конституция РФ 1993 г. |
|2)ФЗ и законы: ГК ч3 разд6, Семейный |
|кодекс разд 7, гпк,апк,налоговый кодекс,фз|
|о правовом положении иностр-х гр-н в рф, |
|об иностр инвестициях в рф. |
|Важнейшим источником в области мчп |
|является Конституция РФ. В Конституции |
|есть спец. Гл., посвященная внешней |
|политике гос-ва. Ряд положений Кон-ции |
|касается межд-ного права и межд-ых дог-ров|
|(о добросовестном выполнении обязательств,|
|общепризнанных принципов и норм межд-ого |
|права, о межд-ых нормах, относящихся к |
|правам человека). |
|В Конституции РФ содержатся положения о |
|том, что РФ гарантирует своим гражданам |
|защиту и покровительство за ее пределами, |
|о правах и обязанностях иностр гр-дан и |
|лиц без гражд-ва в РФ. Важное значение для|
|мчп имеют кодифицированные акты -3ч. ГК |
|РФ, содержащая нормы мчп как по общим так |
|и по специальным вопросам: основанияя |
|применения иностранного права, |
|установление содержания иностранного |
|права, ограничения применения иностранного|
|права, исковая давность, право- и |
|дееспособность иностр гр-н и лиц без |
|гражд-ва, правоспособность иностр юр |
|лиц,наследствееное право, международные |
|дог-ры и т.д.Еще нормы МЧП закреплены в |
|Семейном кодексе рф (разд7), гпк рф(разд |
|5,6) АПК(разд5),водном кодексе, таможенном|
|кодексе, кодекс торгового |
|мореплавания-ругулир-ет правил кодекса и |
|правил иностр-го права, прим-е правил |
|межд-х дог-ров и др. В основах законод-ва |
|о нотариате 1993 опред-ся нотариалье |
|действия, совершаемые консульскими |
|учреждениями рф, вопросы прим-ния |
|иностр-го права при соверш-нии |
|нотариальных действий итд.Разные законы к |
|области регулир-я внешнеэкономической и |
|инвестиционной деят-сти (напр фз об |
|иностранных инвестициях, итд). Закон о |
|междунар-ном комерч-ком арбитраже. Нормы |
|мчп закреплены и в ряде законов общего |
|хар-ра : о залоге, о недрах,патентном |
|законе, итд. |
|18.Межд-й правовой обычай. |
|Правовой обычай-норма поведения |
|сложившаяся в результате многократного |
|повторения одних и тех же действий. В |
|отличие от обычая правое обыкновение имеет|
|локальное значение. ГК РФ определяет |
|правовой обычай как в ст5: 1)обычай |
|делового оборота –сложившееся и широко |
|применяемое в к.либо |
|областипредприним-ской деят-сти правило |
|поведения, не предусмотр-ное законод-вом, |
|независимо от того, зафиксировано ли оно в|
|к.либо документе. 2) обычаи делвого |
|оборота противоречащие обязательным для |
|участников соотв-щего отношения положениям|
|закон-ва или дог-ру не применяются. Обычай|
|делового оборота м.б. применен независимо |
|от того зафиксирован ли он в к.либо |
|док-те.Если условие дог-ра не определено |
|сторонами или диспозитивной нормой, то |
|условия определяются обычаями делового |
|оборота, применимыми к отношениям сторон.В|
|рф правовой обычай явл-ся источником МЧП. |
|Международные обычаи, основанные на |
|последовательном и длительном применении |
|одних и тех же правил, наша доктрина и |
|практика рассматривают в кач-ве источников|
|мп, а также мчп. Обычаи — это правила, |
|кот-е сложились давно, систематически |
|применяются хотя и нигде не зафиксированы.|
|Этим обычай отличается от нормы закона. |
|Обычаи, в основе кот-х лежат принципы |
|суверенитета и равенства гос-в, |
|обязательны для всех стран; что же |
|касается других обычаев, то они |
|обязательны для того или иного гос-ва в |
|случае, если они им в какой-либо форме |
|признаны. Межд-ный обычай-правило |
|поведения, кот-е явл-ся общим для всех или|
|большинства гос-в, принимающих участие в |
|междунар-ной торговле, или для стран, |
|связанных с данным спорным |
|правоотношением. Межд-е обычаи признаются |
|в кач-ве источника права даже если они не |
|зафиксир-ны в каких-либо актах, исходящих |
|от гос-й власти.Признаки межд-го обычая: |
|длительность существавания, устойчивость в|
|практике, признание гос-ми этого правила |
|поведения в кач-ве общеобязательной |
|нормы.В рф обычай признается источником |
|права, они как ср-во восполнения пробелов |
|в законод-ве. |
|Межд-ные обычаи, основанные на |
|последовательном и длительном применении |
|одних и тех же правил, наша доктрина и |
|практика рассматривают в качестве |
|источников международного публичного, а |
|также международного частного права. |
|Обычаи — это правила, кот-ые сложились |
|давно, систематически применяются хотя и |
|нигде не зафиксированы. Этим обычай |
|отличается от нормы закона. Обычаи, в |
|основе кот-х лежат принципы суверенитета и|
|равенства гос-в, обязательны для всех |
|стран; что же касается других обычаев, то |
|они обязательны для того или иного гос-ва |
|в случае, если они им в какой-либо форме |
|признаны. Кроме международно-правовых |
|обычаев имеются торговые обычаи, кот-ые |
|широко применяются странами в межд-ной |
|торговле и в области торгового |
|мореплавания. То, что в нашей стране |
|обычаи признаются в качестве источника |
|межд-го частного права, нашло свое |
|проявление, в: постоянный арбитражный |
|орган — Межд-ный коммерческий арбитражный |
|суд при Торгово-промышленной палате РФ |
|(ранее именовавшийся Внешнеторговой |
|арбитражной комиссией — ВТАК) при |
|разрешении споров учитывает торговые |
|обычаи. В Законе о Межд-ном |
|коммерч.арбитраже 1993 года предусмотрено,|
|что третейский суд принимает решение с |
|учетом того, что этот суд разрешает споры |
|на основе торговых обычаев (п. 3 ст. 28). |
|Применение принятых в межд-ной торговой |
|практике обычаев осущ-ся Арбитражным |
|судом, когда это обусловлено в дог-ре, из |
|которого возник спор, и тогда, когда к |
|обычаям отсылает норма права, подлежащего |
|применению к спорному правоотношению, а |
|также если применение обычая основывается |
|на положениях межд-го дог-ра, действующего|
|в отношениях между гос-ми, к кот-м |
|принадлежат стороны в споре. Кроме того, в|
|арбитражной практике допускается |
|применение торговых обычаев когда в нормах|
|права, подлежащего применению к спорному |
|вопросу, не содержится необходимых |
|указаний, а обращение к торговому обычаю |
|вытекает из характера условия, |
|относящегося к спору, например условия, |
|обозначенного одним из распространенных в |
|межд-ной торговле терминов «франке», |
|«фоб», «сиф» и т. п. Вследствие |
|расхождения в детальном содержании |
|торговых обычаев, применяемых в отдельных |
|странах, в практике Арбитражного суда при |
|ТПП РФ принимается во внимание (при |
|установлении содержания обычая) опыт |
|внешнеторговых отношений между |
|соответствующими странами и практика |
|применения сторонами обычно принятых в |
|торговых отношениях условий, связанных с |
|обычаем, необходимость в обращении к |
|кот-ому возникла при разбирательстве |
|спора» От обычаев следует отличать |
|обыкновения, складывающиеся в практике |
|торговых сделок и определяющие детали этих|
|сделок. С торговыми обыкновениями |
|приходится сталкиваться в области морских |
|перевозок. Они складываются, напр., в |
|портах. Обыкновения могут регулировать |
|взаимоотношения сторон только в тех |
|случаях, когда стороны в той или иной |
|форме признали необходимым применение |
|обыкновении к.-либо морского порта. |
|Таким образом, в России в качестве |
|источников международного частного права |
|признаются, 1) межд-ные дог-ры и межд-ные |
|обычаи и, 2), внутреннее законодательство |
|и применяемые в РФ торговые обычаи. Ни |
|судебная и арбитражная практика, ни |
|доктрина не рассматриваются у нас в |
|качестве источника межд-го частного права.|
| |
| |
|19. Характеристика судебной и арбитражной |
|практики как источника международного |
|частного права. |
|Судебная практика-совокупность судебных |
|решений. В них выражены правовые мнения |
|судей по конкретным правовым спорам. |
|Обычно судебное решение не явл-ся |
|источником мчп. Решения арбитражных |
|органов тоже не признаются источниками |
|мчп. Это третейские суды обычно.Но |
|судебные решения и решения арбитражных |
|органов оказывают важное влияние на |
|формирование мчп. |
|Судебная практика - проводимые в решениях |
|взгляды судей на какой-либо правовой |
|вопрос, имеющие руководящее значение при |
|решении судами аналогичных вопросов в |
|дальнейшем. Этот источник характерен для |
|ряда гос-в, в некот-х из них он явл-ся |
|осн-ным источником права. Такое положение |
|в Великобритании и частично в США. В |
|России судебная практика вообще не |
|рассматривается как источник права. |
|Источником права в РФ явл-ся закон. Суд в |
|России не создает правовых норм, поэтому |
|судебная практика не явл-тся и источником |
|мчп. Для толкования норм в процессе их |
|применения значение судебной, а особенно в|
|области мчп арбитражной практики |
|несомненно. Но в области мчп большую роль |
|играют судебные акты высших судебных |
|инстанций рф (консти-го суда рф, высшего |
|арбитражного суда рф, верховного суда рф) |
|кот-е разъсняют, толкуют положения |
|нормативных актов, а также обобщают |
|правоприменительную практику. |
|Под судебной практикой понимаются |
|проводимые в решениях взгляды судей на |
|какой-либо правовой вопрос, имеющие |
|руководящее значение при решении судами |
|аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот |
|источник характерен для ряда гос-в, причем|
|в некот-х из них он является основным |
|источником права. Такое положение |
|существует в Великобритании и частично в |
|США. В Великобритании действует система |
|судебных прецедентов, то есть вынесенных |
|ранее руководящих судебных решений, |
|выявляющих действующее право и |
|формулирующих его.Система прецедентов в |
|этих странах имеет, таким образом, |
|решающее значение.В России судебная |
|практика вообще не рассматривается как |
|источник права. Источником права в РФ |
|является закон. Суд в России не создает |
|правовых норм, поэтому судебная практика |
|не является и источником международного |
|частного права. В то же время для |
|толкования норм в процессе их применения |
|значениесудебной, а особенно в области мчп|
|арбитражной практики несомненно. |
|Судебный прецедент-вынесенное судом |
|решение по конкретному делу, обоснование |
|кот-го становится правилом обязательным |
|для всех судов той же или нижестоящей |
|инстанции при рассмотрении аналогичных |
|дел. |
|20.Методы правового регулирования в |
|межд-ом частном праве. |
|Общий метод правового регурования для всех|
|отношений частного хар-ра-диспозитивность |
|и равенство сторон –сохраняет влияние и на|
|межд-ные частные правоотношения. Но из-за |
|специфики МЧП главную роль играют |
|колизионно-правовой и материально-правовой|
|методы правового регуулирования. |
|Унификация-пока не имеет такого значения |
|для регулирования данных отношений. |
|Отечественная доктрина исходит из того, |
|что МЧП имеет спец приемы и средства |
|регулирования прав и обязан-ностей |
|участников гражданских правоотношений |
|межд-го характера. |
|Колизионный метод историч-ко первый метод |
|в МЧП. Когда правоотношения связаны с двум|
|или более правовыми системами возникает |
|вопрос о том какое право будет |
|регулировать это правоотношение. В таких |
|ситуациях складывается коллизия или |
|столкновение норм разной национальной |
|принадлежности.Определение права кот-е |
|будет регулировать конкретное |
|правоотношение возможно но благодаря |
|наличию в МЧП особого вида норм |
|–коизионных норм, они не содержат |
|прямогоуказания на разрешение спора, но |
|лишь указывают законодательство какой |
|страны применять.Это отсылочные нормы, |
|кот-е формируются в виде абстрактного |
|правила указывающего на применимое право. |
|Колизионный метод регулирования |
|предполагает воздействие на общественные |
|отношения составляющие предмет МЧП через |
|колизионные нормы, определяющих применимое|
|право и отсылающих регулируемое |
|правоотношение к материальному праву |
|к.либо гос-ва, межд-му дог-ру. |
|Итак,регулятивное воздействие на объект |
|осущ-ся благодаря применению колизионной |
|нормы в сочетании с последующим |
|применением материальных норм соотв-щей |
|правовой системы. Это метод непрямого |
|регулир-ния. Метод этот оперативен, он |
|учитывает все изменения в правовой системе|
|к кот-й отсылает, он более гибок и прост |
|для законодателя. Колиз-ная норма напрямую|
|не регулир-ет отношения, она образует |
|правило поведения только в совокупности с |
|той материально-правовой нормой к кот-й |
|она отсылает. |
|При коллизионном регулировании не |
|учитывается специфика отношений, о кот-х |
|идет речь. «только то право может |
|выполнить свою служебную роль, кот-ое |
|учитывает межд-й характер регулируемых |
|отношений»; |
|2) использование метода прямого |
|регулирования создает большую |
|определенность для участников |
|соответствующих отношений, поскольку им, а|
|также соответствующим органам, кот-ые |
|будут применять эти нормы, они (т. е. |
|материально-правовые нормы) всегда |
|известны заранее; |
|3) применение метода прямого регулирования|
|при создании материально-правовых норм, |
|содержащихся в межд-х дог-рах, дает еще |
|одно доп-ное преимущество. Оно позволяет в|
|большей степени, чем при использовании |
|коллизионного метода, избегнуть |
|односторонности при создании правового |
|регулирования. |
|Коллизионный метод регулирования |
|оказывается необходимым, 1)в кач-ве общего|
|субсидиарного начала, позволяющего |
|восполнить пробелы, образующиеся при |
|унификации материально-правовых норм; 2) в|
|кач-ве основы для уретулирования |
|отношений, возникающих в отдельных сферах |
|сотрудничества, и с учетом конкретных |
|условий его реализации; 3) в случаях, |
|когда применение единообразных |
|материально-правовых предписаний по тем |
|или иным причинам встречает затруднения. |
|Материально-правовой метод – создает новую|
|норму права, напрямую регулирующую |
|правоотношения. Регулирует путем |
|применения 1)норм прямого действия, |
|разработанных в расках национальной |
|правовой системы лишь с целью |
|регулирования отношений, составляющих |
|предмет МЧП 2) единообразных норм кот-е |
|создаются путем согласования воль гос-в в |
|форме межд-ных унифицир-ных дог-ров |
|ивпоследствии инкорпориются в национальное|
|право гос-в участников. В силу п3ст1186ГК |
|РФ матер-но-правой метод имеет приоритет |
|т.к если межд-ный дог-р РФ содержит |
|матер-но-правовые нормы, полностью |
|регулирующие конкретные отношения, то |
|определение применимого права на основе |
|колизионных норм исключается. Метод |
|матер-но-правового рег-ния считается |
|спциальным методом, он более всего |
|учитывает реалии отношений, он требует |
|более глубокого анализа внутренней мировой|
|ситуации (экономической, социальной, |
|правовой), анализа правоприменительной |
|практики. Мат-но-прав метод имеет 2уровня |
|регулир-ния-междунарнодный и |
|внутригос-ный. Пример коллизионного |
|регулир-я- в ч3ГК РФ напр. Положение юр |
|лица определяется его личнымзаконом. Или |
|положение о признании физ лица безвестно |
|отсутствующим и объявлении физ лица |
|умершим = признание в рф физ лица |
|безвестно отсутствующим и объявление физ |
|лица умершим подчиняются российскому |
|праву. Норма ГК отсылает к национальному |
|законод-ву субъекта или российскому |
|законод-ву, в совокупности с кот-ми будет |
|разрешатся вопрос о праве. |
|Матер-но-правой метод проявился в |
|росс.законод-ве в фз о правовом положении |
|инотранных гр-н в рф, ст17 определяет |
|приглашение на въезд в рф иностр гр-на в |
|целях обучения в образоват-ном учреждении |
|и устанавливает 1)приглашение на его въезд|
|выдается территориальным органом фед-го |
|органа исполнит-ной власти, ведающего |
|вопросами внутренних дел,по ходат-ву |
|данного образоват-го учреждения. |
|2)приглашение к обучению в образоват-ном |
|учрежд-нии професс-го образ-ния выдается |
|дед-ным органом исполнительной власти, |
|ведабщим вопросами внутренних дел, по |
|ходат-ву фед-го органа исполнительной |
|власти, ведающего вопросами соотв-но |
|обороны, или пограничной службы,или |
|безоп-сти, либо таможенного дела, или |
|правительст-ной связи и информации, либо |
|предотвращения и ликвид-ции последствий ЧС|
|и стих-х бедствий, если эти органы имеют в|
|своей структуре образовательные учреждения|
|профессионального образования соотв-щих |
|типов и видов. Как видно в данном случае |
|нет отсылки (привязки ) к др нормам. |
|Преимущества материально-правового метода |
|регулирования: |
|1) материально-правовые нормы, создаваемые|
|при использовании этого метода, призваны |
|непосредственно регулировать |
|гр-ко-правовые отношения с иностр-м |
|элементом, тот «межд-й фактический |
|состав». И создается большая адекватность |
|регулирования, чем при использовании |
|коллизионного метода, т.к коллизионная |
|норма отсылает общим образом к праву |
|какого-то гос-ва, а нормы этого права, |
|обычно, формировались как нормы общего |
|характера, призванные регулировать все |
|гражданско-правовые, семейные и иные |
|отношения без учета специфики «межд-го |
|фактического состава». Т.е. при |
|материально-правовом методе всегда |
|применяется специальное регулирование, а |
|при коллизионном — общее регулирование. |
| |
|21.Сущность коллизионного метода |
|регулирования. |
|Колизионный метод историч-ко первый метод |
|в МЧП. Когда правоотношения связаны с двум|
|или более правовыми системами возникает |
|вопрос о том какое право будет |
|регулировать это правоотношение. В таких |
|ситуациях складывается коллизия или |
|столкновение норм разной национальной |
|принадлежности.Определение права кот-е |
|будет регулировать конкретное |
|правоотношение возможно но благодаря |
|наличию в МЧП особого вида норм |
|–коизионных норм, они не содержат |
|прямогоуказания на разрешение спора, но |
|лишь указывают законодательство какой |
|страны применять.Это отсылочные нормы, |
|кот-е формируются в виде абстрактного |
|правила указывающего на применимое право. |
|Колизионный метод регулирования |
|предполагает воздействие на общественные |
|отношения составляющие предмет МЧП через |
|колизионные нормы, определяющих применимое|
|право и отсылающих регулируемое |
|правоотношение к материальному праву |
|к.либо гос-ва, межд-му дог-ру. |
|Итак,регулятивное воздействие на объект |
|осущ-ся благодаря применению колизионной |
|нормы в сочетании с последующим |
|применением материальных норм соотв-щей |
|правовой системы. Это метод непрямого |
|регулир-ния. Метод этот оперативен, он |
|учитывает все изменения в правовой системе|
|к кот-й отсылает, он более гибок и прост |
|для законодателя. Колиз-ная норма напрямую|
|не регулир-ет отношения, она образует |
|правило поведения только в совокупности с |
|той материально-правовой нормой к кот-й |
|она отсылает. |
|При коллизионном регулировании не |
|учитывается специфика отношений, о кот-х |
|идет речь. «только то право может |
|выполнить свою служебную роль, кот-ое |
|учитывает межд-й характер регулируемых |
|отношений»; |
|2) использование метода прямого |
|регулирования создает большую |
|определенность для участников |
|соответствующих отношений, поскольку им, а|
|также соответствующим органам, кот-ые |
|будут применять эти нормы, они (т. е. |
|материально-правовые нормы) всегда |
|известны заранее; |
|3) применение метода прямого регулирования|
|при создании материально-правовых норм, |
|содержащихся в межд-х дог-рах, дает еще |
|одно доп-ное преимущество. Оно позволяет в|
|большей степени, чем при использовании |
|коллизионного метода, избегнуть |
|односторонности при создании правового |
|регулирования. |
|Коллизионный метод регулирования |
|оказывается необходимым, 1)в кач-ве общего|
|субсидиарного начала, позволяющего |
|восполнить пробелы, образующиеся при |
|унификации материально-правовых норм; 2) в|
|кач-ве основы для уретулирования |
|отношений, возникающих в отдельных сферах |
|сотрудничества, и с учетом конкретных |
|условий его реализации; 3) в случаях, |
|когда применение единообразных |
|материально-правовых предписаний по тем |
|или иным причинам встречает затруднения. |
|22.Понятие коллизионной нормы. Источники |
|права, содержащие коллизионные нормы. |
|Колизионна норма(КН)-норма, определяющая |
|какое право должно применятся к |
|отношениям, возникающим в условиях |
|междун-го общения, когда на регулирование |
|таких отношений может претендовать |
|правопорядок нексольких стран и необходимо|
|разрешить возникающую коллизию, подчиняя |
|отношения с иностранныым элементом праву |
|определенной страны. |
|КН обычно отправляет правоприменителя к |
|материальным нормам соот-щей правовой |
|системы, сама при этом не решая по |
|существу регулируемое правоотношение.Т.к |
|КН –норма отсылочного хар-ра, то ею можно |
|руководствоватся только вместе с |
|камими-либо материально-правовыми нормами,|
|к кот-м она отсылает.Вместе с |
|матер-но-правовой нормой к кот-ой она |
|отсылае КН выражает определенное правило |
|поведения для участников гражданского |
|оборота. |
|23.Структура коллизионной нормы. |
|Колизионна норма(КН)-норма, определяющая |
|какое право должно применятся к |
|отношениям, возникающим в условиях |
|междун-го общения, когда на регулирование |
|таких отношений может претендовать |
|правопорядок нексольких стран и необходимо|
|разрешить возникающую коллизию, подчиняя |
|отношения с иностранныым элементом праву |
|определенной страны. |
|КН обычно отправляет правоприменителя к |
|материальным нормам соот-щей правовой |
|системы, сама при этом не решая по |
|существу регулируемое правоотношение.Т.к |
|КН –норма отсылочного хар-ра, то ею можно |
|руководствоватся только вместе с |
|камими-либо материально-правовыми нормами,|
|к кот-м она отсылает. |
|Структура КН- 2 элемента –объем и |
|привязка. Объем колизионной нормы |
|указывает на отношения |
|гражданско-правового хар-ра, к кот-м эта |
|норма применяется, а привязка –это |
|указание на закон (правовую систему), |
|кот-й подлежит применению к дааному виду |
|правоотношений.Напр. в колизионной норме |
|‘^отношения по наследованию определяются |
|по праву страны где наследодатель имел |
|постоянное место жительсва^^ объем нормы |
|тут обозначается словами ^^ ^отношения по |
|наследованию ^^ а привязка в критерии |
|последнего постоянного места жит-ва |
|наследодателя. Объем колизионной нормы |
|отражает то многообразие общ-ных отношений|
|кот-е возникает в процессе межд-ных |
|контактов граждан и юридич-ких лиц. Обычно|
|обем КН опред-ся через избрание одного из |
|институтов гр-го права(гр-не, юр лица, |
|собственность и иные вещные права,дог-ры и|
|их отдельные виды, внедог-рные |
|обяательства, наследование и т д), |
|семейного права |
|(брак,опека,усыновление)итп. |
|Привязка указывает право какой сраны |
|подлежит к примениению к рассматриваемому |
|правоотношению или их группе.П |
|ривязка-важный элемент КН т.к применимое |
|право определяет конечные результаты |
|правового регулирования. Формулирование |
|колизио-ной привязки осущ-ся в 2формах: |
|1.возможно указание в кач-ве применимого |
|права на право определенной страны, такое |
|обычно право страны в кот-й принята эта |
|колиз-ная норма.2.возможно указание общего|
|признака на основании кот-го опред-ся |
|применимое право. Такие общие признаки |
|сводятся к формулам прикрепления,кот-е |
|учитывают юр-кую и фактич-кую связь |
|отношений с правом страны, подлежащим |
|применению. Привязка Кнормы не м.б. |
|произвольной и зависит от содержания ее |
|объема. |
|КН может содержатся во |
|внутреннем,национальном законод-ве или в |
|междунар-ном дог-ре. КН обычно имеют |
|структуру не конкретной отсылки к |
|конкр-ной норме гос-ва, а формул-ся в виде|
|принципа, кот –рым опред-ся прим-е права. |
|Применение в рф иностр-го закона к кот-му |
|отсылает КН м.б. ограничено в случае если |
|его примение противоречит основам конст-го|
|строя рф (оговорка в публичном порядке). В|
|отличие от мате-но-прав-х норм колизионные|
|регулируют прим-ние норм права различных |
|правовых систем. КН большей ч.ю входят в |
|гражд-е законод-во рф. В разд 6гк |
|регулируются личный закон юр лица, право |
|подлежащее применению к физ лицам, и др |
|важные институты. Другая ч. норм |
|содержится в межд-но –правовых док-тах. По|
|своему уровню в пределах рф сущ-ют только |
|федеральные, т.к на основ-нии ст71 конст |
|рф федер-ное колизионное право находится в|
|ведении федерации. |
|24.Виды коллизионных норм. |
|Колизионна норма(КН)-норма, определяющая |
|какое право должно применятся к |
|отношениям, возникающим в условиях |
|междун-го общения, когда на регулирование |
|таких отношений может претендовать |
|правопорядок нексольких стран и необходимо|
|разрешить возникающую коллизию, подчиняя |
|отношения с иностранныым элементом праву |
|определенной страны. |
|Структура КН- 2 элемента –объем и |
|привязка. Объем колизионной нормы |
|указывает на отношения |
|гражданско-правового хар-ра, к кот-м эта |
|норма применяется, а привязка –это |
|указание на закон (правовую систему), |
|кот-й подлежит применению к дааному виду |
|правоотношений. Виды КН: 1.по форме |
|колизион-ной привязки: 1)односторонние-это|
|нормы, привязка кот-й пряио называет право|
|страны, подлежащее применению |
|(росссийск-е, немецк,шведск |
|итд).Односторонняя нормы обычно указывает |
|на применение права своей |
|станы(п1ст1209гкрф).2) двусторонние |
|–разграничивают применение внутреннего и |
|иностр-го права,определяя сферу действия |
|каждого из них,допускают применение |
|иностр-го права (п2ст1209гкрф). По способу|
|регулир-ния: 1)императивные –нормы кот-е |
|содержат категорические |
|предписания,касающиеся выбора права и |
|кот-е не м.б.изменены по усмотрению сторон|
|гр-кого правоотношения. |
|2)диспозитивные-нормы кот-е учтанавливая |
|общее правило о выборе права,оставляют |
|сторонам возможность отказатся от |
|него,заменить другим правилом. Эти нормы |
|действуют постольку поскольку сторны своим|
|соглашением не установили иного правила. |
|3)альтернатвные-нормы кот-е |
|предусматривают несколько правил по выбору|
|права для данного т.е. указанного в объеме|
|этой нормы частного |
|правоотношения.Правоприменительные органы,|
|и стороны могут применить любое из |
|них(иногда в норме устан0ся опред-ная |
|послед-сть в применении этих правил).Но |
|достаточно, чтобы частное правоотношение |
|было действительным по одному из |
|установл-ных правил. Альтер-ные нормы |
|делят на: а)простые альтернативные |
|колизионные нормы,кот-е срдержат |
|равнозначные привязки,соединенные союзом |
|‘^или^^ б)сложные альтернативные |
|колизионные нормы в кот-х имеет место |
|соподчиненность альтернативных привязок. |
|Выделются генеральная(основная) и |
|субсидиарная (дополнит-ная) привязки. |
|Генеральная привязка-норма формулирующая |
|главное правило выбора права, |
|предназначеннного для преимущественноо |
|применения. Субсидиарная привязка-норма |
|формулирующая еще одно или несколько |
|правил выбора права, тесно связанных с |
|главным. Она прим-ся когда главное правило|
|не было применено или оказалось |
|недостаточным для установления |
|компетентного правопорядка. В зависимости |
|от кол-ва привязок колизионные нормы |
|делятся на: 1)однозначные-колиз-ные ннормы|
|содержащие одну привязку,кот-я указ-ет на |
|право той страны,нормы кот-го подлежат |
|рименению к рассматриваемому |
|правоотношению 2)кумулятивные-колиз-е |
|нормы содержащие несколько |
|отсылок,применяемых одновременно. |
|Кумулятивн-е привязки также направлены на |
|предоставление заинтересованным сторонам |
|более полной правовой защиты, и потому их |
|использование в правоприменительной |
|практике предсталяется целесообразным. |
|Колизионные нормы в зивисимости от |
|сложности правоотношений: 1) общие |
|колизион-е нормы-указывают право, |
|применимое к существу данного |
|отношения(пределяют его статут) |
|2)специальные кол.нормы- фиксруют |
|правопорядок применимый для решения доп-х |
|вопросов,возникающих в процессе реализации|
|данного отношения (определяют |
|дееспособность сторон, форму |
|сделки,способы обеспечения исполнения, |
|порядок приемки исполнения). |
| |
|25.Виды коллизионных привязок. |
|Привязка указывает право какой сраны |
|подлежит к примениению к рассматриваемому |
|правоотношению или их |
|группе.Привязка-важный элемент КН т.к |
|применимое право определяет конечные |
|результаты правового регулирования. |
|Формулирование колизио-ной привязки |
|осущ-ся в 2формах: 1.возможно указание в |
|кач-ве применимого права на право |
|определенной страны, такое обычно право |
|страны в кот-й принята эта колиз-ная |
|норма.2.возможно указание общего признака |
|на основании кот-го опред-ся применимое |
|право. Такие общие признаки сводятся к |
|формулам прикрепления,кот-е учитывают |
|юр-кую и фактич-кую связь отношений с |
|правом страны, подлежащим применению. |
|Привязка Кнормы не м.б. произвольной и |
|зависит от содержания ее объема. |
|Виды привязок: 1. привязка к закону места |
|нахождения вещи (напр. нормы ГК примен-ся |
|напр.в наследст-ном праве, если последнее |
|местжит-ва наследдателя обладавшего |
|имущ-вом на терит рф неизвестно или нах-ся|
|за ее пределами, местом открытия |
|наследства в рф признается место |
|нахождения такого наследств-го имущества. |
|Если оно в разных местах местом открытия |
|наследства явл-ся место нахождения |
|входящих в нго состав недвижимого |
|имущества или наиболее ценной части |
|недвижимого имущ-ва, а еслинету |
|ннедвижимого –то место нахождения |
|движимого имущ-ва или его самой ценной |
|части. 2.привязка к закону места |
|регистрации (напр.определение личного |
|закона юр лица на основании нори ГК ст1202|
|–личным законом юр лица считается право |
|страны, где учреждено юр лицо) 3.привязка |
|к закону того гос-ва, гр-ном кот-го явл-ся|
|физич-кое лицо (напр. Нормы СК |
|ст162-установление и оспаривание отцовства|
|(материнства) определ-ся законод-вом |
|гос-ва, гр-ном кот-го явл-ся ребенок по |
|рождению) |
|закон гражданства лица (lex patriae)- при |
|регулировании отношений с участием граждан|
| |
|закон места жительства лица (lex |
|domi-cilii) |
|это закон места нахождения вещи (lex rei |
|sitae)- прав собственности, в |
|наследственном праве |
|закон места заключения сделки (lex loci |
|contractus) |
|В области внешней торговли применяются и |
|другие коллизионные привязки, прежде всего|
|закон места нахождения продавца. Такая |
|привязка содержится в отношении дог-ра |
|купли-продажи |
|В области торгового мореплавания |
|применяется в ряде случаев закон флага |
|(lex flagi). |
|26.Личный закон физического лица. |
|Это lex personalis. Два варианта его: |
|1) lex patriale-закон граждансва,прим-ся в|
|странах романо-германскойсистемы права |
|(франция,германия,швейцария). Личным |
|законом физич-го лица явл-ся закон того |
|гос-ва гр-ном кот-го он явл-ся |
|2)lex domicilii-закон |
|местожитеьсва,прим-ся в странах |
|англосаксонской системы права |
|(сша,канада,новая зеландия, австралия). |
|lex personalis-личный закон физич лица, |
|как колиз-ная привязка прим-ся:1)когда |
|надо установить законод-во какой страны |
|надо использовать для определения |
|начального момента возникновени и |
|окончания правоспособности физич-го лица |
|2)для определения объма правоспособности |
|3)для определения момента полной |
|дееспособности физич-го лица (для рф |
|-18лет, сша -21год, кубы-16лет, |
|иран-14лет) 4)для определения условий, |
|порядка и последствий признания лица |
|недееспособным,ограниченно деесспособным. |
|Напр. Дети до 7лет недееспособны,до14 |
|лет-частично дееспособны, с |
|14ле-относительно дееспособны 5)для |
|определения порядка признания лица |
|безвестно отсутствующим и объявления его |
|умершим (в германии лицо признается |
|умершим не ранее срока когда ему бы |
|исполнилось 25 лет. Признание лиц старше |
|25 лет умершими осуществляется не ранее |
|чем через 10лет, а лиц старше 70 лет –не |
|ранее чем через 5 лет) 6)для опреледения |
|порядка установления опеки и |
|попечительства; для решения вопросов |
|усыновления; для решения вопросов |
|cвязанных с наследованием имущества. |
|Гражданская правоспособность физ лица |
|определяется его личным законом. При этом |
|иностранные граждане и лица без |
|гражданства пользуются в РФ гражданской |
|правоспособностью наравне с российскими |
|гражданами, кроме случаев установленых |
|законом. Личным законом физич-го лица |
|считается право страны гражданство кот-й |
|этой лицо имеет.Если лицо наряду с |
|российк-м гр-вом имеет и иностранное |
|гражданство его личным законом явл-ся |
|российское право. Если иностр гр-н имеет |
|место жительства в РФ то его личным |
|законом явл-ся российское право. При |
|наличии у лица нескольких иностр-х |
|гражданств личным законом считается право |
|страны в кот-й это лицо имеет |
|местожительства. Личн зак беженца-право |
|страны предоставившей убежище. Личн зак |
|лица без гражд-ва –право страны в кот-й |
|этой лицо имеет местожит-ва. Гражданская |
|дееспособность физ лица определяется его |
|личным законом. |
|27.Личный закон юридического лица. |
|Это lex sovietatus- закон национальности |
|юр лица, он определяет правовой статус юр |
|лица.Используется личный закон (статут) |
|для решения вопросов о порядке созданияи |
|пркращения деят-сти юр лица, об |
|организационно-правовых формах юр лица, об|
|объеме правоспособности,кот-я возникает с |
|момента регистрации юр лица, о порядке |
|признания несостоятельным или банкротом, о|
|порядке получения разрешения на |
|осуществление отддельных видов |
|предпрнимат-ской и иного рода деят-сти. |
|Национальность юр лица опред-ся : |
|1) в странах англосаксонской системы права|
|–по месту его регистрации |
|2) в странах романо-германской системы |
|права-по местонахождению органов правления|
| |
|3)в некот-х развивающихся странах – по |
|местонахождения большей части имущества |
|4) в других странах национальность |
|определяется по месту осуществления своей |
|деятельности |
|5) в ряде стран юр лицо признается |
|иностранным по критерию принадлежности |
|большей части уставного капитала |
|иностранным инвесторам. |
| |
| |
|28.Определение гражданской |
|правоспособности иностранных юридических |
|лиц. |
|Согласно ст. 160 Основ гражданского |
|закон-ва, иностранные гр-не пользуются в |
|РФ гражд-кой правоспособностью наравне с |
|нашими гр-ми.Приведенное положение закона |
|закрепляет предоставление иностранцам |
|нацио-го режима (см. гл. 3). В силу этого |
|иност-цы пользуются в РФ, как правило, |
|такой же гражд-кой правоспособностью, как |
|и российские г-не. Т.е гражданская |
|правоспособность иност-ца в РФ опред-ся в |
|принципе российским закон-вом, а не личным|
|законом иностранца. Применение к инос-цам |
|личного закона, в частности закона гос-ва,|
|гр-ном кот-го он явл-ся, допускается лишь |
|при наличии соотв-щих правил межд-го |
|дог-ра, участницей кот-го явл-ся |
|РФ.Предоставление иностр-цу гражд-кой |
|правоспособности наравне с гр-ми России, |
|как правило, не обусловлено тем, чтобы |
|ино-ец имел место жительства в РФ.Ст- 160 |
|Основ гражд-го закон-ва предусм-вает также|
|возможность установления законом отдельных|
|изъятий в отношении предоставления ино-цам|
|равных прав с отечественными |
|гр-ми.Установленные в свое время в союзном|
|закон-ве изъятия были немногочисленны, и |
|они м.б сведены к 2 группам. 1. изъятия в |
|отношении возможности для ино-цев занимать|
|опред-ные должности или осущ-лять занятия |
|той или иной профессией на равных началах |
|с нашими гр-ми.В соот со ст. 16 Закона |
|СССР о гос-венной границе СССР от 24 |
|ноября 1982 г. запрещена промысловая, |
|исследовательская и изыскательская |
|деятельность ино-х судов в террит-ных и |
|внутренних водах СССР.2. правила, |
|устан-щие особый режим прав ино-цев, |
|опред-мый хар-ром охраняемых прав, |
|особенностями их юри природы.Постановления|
|о правах ино-цев содержатся в различных |
|межд-х дог-х, заключенных РФ с др. |
|странами (торговых дого-х, консульских |
|конвенциях, дог-х о правовой помощи, по |
|вопросам налогообложения и т. д.). В этих |
|дог-х закрепляется уравнение ино-цев в |
|правах либо с отечественными гр-ми |
|(предоставление нацио-го режима), либо с |
|гр-ми любого др. гос-ва, с кот-м заключен |
|дог-р на аналогичных условиях |
|(предоставление режима наибольшего |
|благоприятствования).Ино-нец-собственник |
|имеет право истребовать по суду вещи из |
|незаконного владения лица, удерживающего |
|их у себя.Итак, в отношении права |
|собственности инос-цев действует принцип |
|национального режима. На иностранцев |
|распространяются все общие правила нашего |
|закон-ва о собственности гр-н. |
| |
|29. «Закон местонахождения вещи |
|(имущества)» как коллизионная привязка. |
|Это lex rei sitae-используется для |
|определения видов и объема вещных |
|прав,таких как: право собственности |
|(владение,пользование,распоряжение),операт|
|ивного |
|управления,ведения,залог,узуфрукт,сервитут|
|ы (положительный: право третьм лицам |
|пользоватся чужой собственностью, |
|отрицательный-хозяин собственности должен |
|воздержатсяот каких-либо дейсвий). Статут |
|вещи определяет порядок |
|возникновения,перехода, и прекращения |
|вещных прав, решает вопрос относительно |
|ответственности за случайную гибель вещи.В|
|отношении недвижимости привязка решается |
|по закону ее местонахождения.Ее действие |
|не распростр-ся: 1)на вещи имеющиееся при |
|себе(при физич лице),недорогие украшения. |
|Правовой режим этих вещей подчиняется |
|личному закону владельца. 2)вещи-грузы в |
|пути-они подчиняются закону страны |
|отправителя 3)наследуемое имущ-во-оно |
|подчиняется закону наследодателя |
|4)транспортные ср-ва –их статус |
|определяется по праву страны места их |
|регистрации и занесения в реестр |
|5)некот-ые объекты подчиняются межд-м |
|нормат-ным актам,а не внутригос-ным |
|законам(напр.космич-кие объекты). |
|30.«Автономия воли» как коллизионная |
|привязка. |
|Автономия воли-свобода выбора участниками |
|правоотношения какой либо правовой системы|
|для регулирования отношений в кот-х они |
|участвуют. Обычно это дог-рные |
|отношения.Принцип автономииволи |
|санкционируется гос-вом. В данный принцип |
|включается возможность определять |
|подсудность.Его суть в предоставлении |
|сторонам дог-ра возможности выбирать |
|право, в соотв-вии с кот-м будут |
|регулироватся отношения, возникающие в |
|связи с дог-ром, восполнятся пробелы в |
|нем, будет дано толкование его условий; в |
|случае возникновения спора он будет |
|рассматриватся в соответствии с изранным |
|сторонами правом. Правовая природа и |
|функциональное значение принципа автономии|
|воли рассматривается исследоватлями |
|неоднозначно. Есть две противоположные |
|теории : 1) теория автономиств, кот-е |
|позитивно относятся к функциональной роли |
|указанного принципа, но правовую природу |
|автономии воли определяют по-разному, |
|исходя из таких источников как: а) |
|источник автономии воли в мчп-рассм-ся как|
|принцип межд-го права или межд-ный обычай |
|(манчини,рамзайцев) б) источник автономии |
|воли во внутригос-ном праве-в основе нормы|
|о свободе дог-ра либо колезионные |
|нормы(богуславский,лунц,звеков) в) |
|автономия воли-это проявление |
|правосозидающей функции индивидуальной |
|воли т.о. индивид выступает в кач-ве |
|законодателя(кант, кейзен) г) автономия |
|воли-это проявление обратной связи права и|
|общественных отношений, при кот-рой право |
|выступает в кач-ве объекта регулир-ния а |
|стороны воздействуют на него (рубанов). |
|2)противники автономии воли- обосновывают |
|необходимость ее ликвидации либо |
|неоправданного ограничения, что по сути |
|фактически ведет к ее ликвидации |
|(америк.доктрина -Биль). |
|Границы осущ-ния автономии воли опред-ся в|
|соот-вии с законод-вом. Стороны имеют |
|право выбирать: 1) право страны с кот-ой |
|дог-р имеет наиболее тесную связь 2)право |
|третьей ср=траны т.е право страны с кот-ой|
|дог-р не имеет никакой связи. Российское |
|право такой выбор допускает, а напр. |
|Амер-е закон-во устан-ет что в этом случае|
|правво третьей страны не будет применятся.|
|3)вненациональн-е законод-во |
|–общепризнанные нормы и принципы межд-го |
|права 4)в соот с кумулятивным выбором |
|права,несколько правовых систем. Но |
|росс.закон-во не допускает подчинения |
|дог-ра нескольким правовым системам |
|одновременно, хотя допускает |
|делимостьдог-ра –стороны имеют право |
|выбрать право кот-е будет регулир-ть дог-р|
|в целом либо отдельные части,т.е отдельные|
|условия дог-ра могут регул-ся закон-вом |
|разных правовых систем. |
|Стороны могут осущ-ть выбор права в разных|
|формах: 1)пр заключении дог-ра –включить |
|его в кач-ве дог-рного условия 2)после |
|заключения дог-ра –заключить спец-ное |
|соглашение в этом случае их выбор будет |
|иметь обратную силу 3)суд может вывести |
|выбор сторон из предполагаемой воли,кот-ая|
|определяется исходя из условий дог-ра и |
|иных знаимых обстоятельств дела 4)стороны |
|могут дог-рится о применимом к их спору |
|праве непосредственно на судебном |
|заседании при обмене исковыми заявлениями,|
|отзывам на иск. |
|31.Коллизионная привязка «Право, с которым|
|данное правоотношение тесно связано». Это |
|lex causae |
|Закон, с которым данное правоотношение |
|наиболее тесно связано Law of the |
|Contract; Proper Law of the Contract. |
|Закон, с которым данное правоотношение |
|наиболее тесно связано - коллизионная |
|привязка, означающая выбор права путем |
|толкования дог-ра и всех относящихся к |
|нему обстоятельств. Эта коллизионная |
|привязка используется для решения |
|коллизионных вопросов в сфере дог-рных |
|обязательств. |
|32.Коллизионная привязка «Закон места |
|совершения действия». |
|Это lex loci actus |
|Закон места совершения акта лат.Lex loci |
|actus Закон места совершения акта - |
|коллизионная привязка, означающая |
|применение права того гос-ва, на |
|территории которого совершен |
|гражданско-правовой акт. В зависимости от |
|вида гражданско-правовых актов закон места|
|совершения акта конкретизируется в виде |
|закона места совершения дог-ра, закона |
|места исполнения обязательства и закона |
|места причинения вреда. Международное |
|частное право Закон места совершения |
|дог-ра лат.Lex loci contractus Закон места|
|совершения дог-ра - коллизионная привязка,|
|означающая применение права того гос-ва, |
|где заключен дог-р. Эта привязка |
|используется для регулирования |
|обязательств, вытекающих из дог-ров |
|купли-продажи, подряда, бартера и т.д. |
|33.Оговорка о публичном порядке. |
|Наряду сситуациями обязательного |
|применения иностранного права существуют и|
|некот-ые ограничения. Это потому что |
|применяемые нормы иностр-го права не |
|должнынарушать основополагающие принципы |
|местного правопорядка. Национальное право |
|допускает применение иностр-го |
|права,устан-ет порядок его применения и |
|одновременно определяет случаи, когда |
|применение эттого права на терит-рии |
|данного гос-ва недопустимо. Этой цели |
|служит особый институт мчп называемый |
|‘^оговорка о публичном порядке^^. |
|Иностранный закон к кот-му отсылает |
|колизионная норма, м.б. не применен и |
|основанные на нем права м.б. не признаны |
|судами или иными органами данного гос-ва, |
|если такое применение закона или признание|
|права противоречило бы публичному порядку |
|данного гос-ва.Суды используют оговорку о |
|публ порядке с целью органичения, иногда и|
|полного отрицания применения иностр-го |
|права. Обычно это происходит в случае |
|применения права страны с |
|др.соц-но-политич-кой системой. |
|Определение пределов применения оговорки |
|предост-ся непоср-но самому судье. |
|Ограничения применения иностр-го закона |
|содерж-ся в рряде нормативных актов |
|Российск.права. в ст 1193 гк рф, норма |
|иностр права не прим-ся когда последствие |
|ее прим-ния явно противоречило бы оснровам|
|правопорядка (публичного порядка) РФ. В ск|
|рф тоже, в этом случае прим-ся законод-во |
|рф.Фз рф о межд-ном комерч-ком |
|арбитраже-объект спора не м.б. предметом |
|арбитр-го разбир-ва по росс закон-ву если |
|суд определит что арбитражное решене |
|противоречит публичному порядку рф. |
|Элементы публ.порядка:1)основополагающие |
|принципы, содержащиеся в национальном |
|праве любого гос-ва 2) нормы морали и |
|справедливости 3)конкретные интересы |
|российских гр-н, юр.лиц,общ-ва и гос-ва в |
|целом 4)общепризнанные принципы и нормы |
|межд-го права, включая межд-но-правовой |
|стандарт прав человека. Есть две концепции|
|оговорки в публ.порядке: позитивная и |
|негативная. Позитивная |
|(франко-итальянская)-совокупность |
|внутренних норм права,кот-е в силу особой |
|принципиальной важности для защиты |
|общественных и моральных устоев данного |
|гос-ва должны применятся всегда,даже если |
|отечественная колизионная норма отошлет к |
|иностр-му праву.Т.е она исходит из того |
|что какие-то принципы и нормы национ-го |
|права имеют особое,позитивное значение для|
|гос-ва. Негативная оговорка(герм |
|право)исходит из содержания иностр-го |
|права: инстр-е право,кот-е следует |
|применить по предписанию национ-ной |
|колизион-ной нормы не должно применятся, |
|т.к. оно или его отдельные нормы не |
|совместимы с публичным порядком этого |
|гос-ва.В мчп эта оговорка наиболее |
|полупярна.В отеч-ноу практике применение |
|оговорки о публичном порадке редко.С |
|принятием ч3 ГК Рф наши суды, чаще стали |
|сталкиватся с иностранным правом.В сша |
|публичн-й порядок –термин охватывающий |
|основные принципы справедливости и морали |
|в совместном проживании гр-н. Нормы |
|америк-го законод-ва содержат правила, по |
|кот-м сделка признается незаконной по |
|смыслу,если заключение дог-ра или его |
|исполнение явл-ся |
|преступным,противоправным или др.образом |
|противоречит ‘^публичн-му порядку^^ Во |
|франц-ком гражд-ком законод-ве |
|недействит-сть дог-ров вследствие |
|недопустимости их предмета может вытекать,|
|в частных соглашениях не допускаются |
|отступления от законов ,затрагивающих |
|публичный порядок. |
|34.Нормы об ограничении применении |
|применения иностранного права в Российской|
|Федерации («оговорка о публичном |
|порядке»). Решение вопроса о применимом |
|праве в случае действия оговорки. |
| |
|Оговорка о публичном порядке-один из |
|способов ограничения действия иностранного|
|права на территории своего гос-ва, этот |
|способ прикрыт громким названием и |
|общеполезными целями.В росс.праве регулир-|
|данного института мчп закреплено в ст.1193|
|ГК РФ : норма иностр-го права,подлежащая |
|применению в соот.с правилами раздела 3 ГК|
|в исключительных случаях не |
|применяется,когда последствия ее |
|применения явно противоречили бы основам |
|правопорядка (публичному порядку) РФ.В |
|этом случае при необходимости применяется |
|соответствующая норма росийс.права. Отказ |
|в применении нормы иностр-го права не м.б.|
|основан только на отличии правовой, |
|политической или экономич-кой системы |
|соотв-го иностр-го гос-ва от РФ. Нормы |
|иностр-го семейн-го права не прим-ся в |
|случае если такое применение противоречило|
|бы основам правопорядка (публичному |
|порядку) РФ, тогда прим-ся законод-во |
|РФ.Исполнение арбитражных решений |
|регулир-ся законод-вом страны в кот-ой оно|
|испрашивается. |
|--- |
|35.Понятие и виды правового режима в |
|межд-ом частном праве. |
|--- |
|36.Национальный режим. Установление |
|национального режима в российских |
|источниках международного частного права. |
|В силу этого режима инос-ным гражданам и |
|юр лицам предоставляется такой же режим, |
|какой предоставляется отечественным гр-ам |
|и юр лицам. Поскольку на иност-х физ и юр |
|лиц распространяются те права и |
|преимущества, которыми в данной стране |
|пользуются местные физ и юр лица, все они |
|ставятся в равное положение. Отличие |
|национального режима от режима наибольшего|
|благоприятствования в том, что в силу |
|последнего в равное положение ставятся |
|иност-е организации и инос-е гр-не между |
|собой. Нац-ный режим может прим-ся и в |
|отношении хозяйственной деят-сти иност-х |
|лиц, и в отношении товаров иност-го |
|производства. Нац-ный режим прим-ся в |
|торговых дог-х в ограниченных случаях, |
|напр. по некоторым вопросам торгового |
|мореплавания. Кроме того, предоставление |
|национального режима предусма-ся в |
|отношении свободного доступа иност-ных юр |
|лиц и гр-н в суды. Нац-й режим применяется|
|в дог-ах о право-вой помощи, соц-м |
|обеспечении (судебная защита, |
|предоставление трудовых и иных прав на |
|основе нац-го режима). По отдельным |
|вопросам, например в отношении доступа в |
|суды, нац-й режим предусмотрен в дог-х о |
|торговом мореплавании. При определении |
|общего правового статуса ин-х граждан в РФ|
|решающее значение имеет принцип нац-го |
|режима. Согласно Конституции РФ, лица, не |
|являющиеся гр-ми РФ и законно нахо-дящиеся|
|на ее территории, пользуются правами гр-н |
|России (ст. 37). Режим наибольшего |
|благоприятствования закрепляет ряд |
|законод-ных актов: ст 1196 гк рф-в |
|отношении гражд-кой правоспос-сти |
|иностр-цев, ст 161 ск рф –в отношении |
|семейных прав иностранцев, ст 5 фз об |
|авторск праве и смежн правах –в отнош |
|авторских прав на произведения впервые |
|опубликованные в россии. итак, в России |
|нац-й режим применяется в отношении прав |
|иностранцев согласно правилам внутреннего |
|законод-ва, хотя в отдельных случаях он |
|может предусматриваться и в соответствии с|
|межд-ми дог-ми. |
|В основном нац-ный режим ограничивается в |
|связи с возможностью затрагивания большим |
|объмом прав иностранных гр-н интересов |
|отчественного гос-ва. В политич и соц-ной |
|сфере и в меньшем объеме в экономич сфере.|
|Границы применения национ-го режима для |
|ино-х гр-н устан-ся главным образом в |
|соот-вии с интересами данного гос-ва или с|
|целью предотвращения злоупотребления |
|иностр-цами,апатридами и иностр-ми юр |
|лицами своим правом.В росс правн национ-й |
|режим устан-ся по общему правилу для всех |
|иностранцев и лиц без гражд-ва. Он м.б. |
|ограничен только федер-ным законом. Иногда|
|в отнош-нии иностр-х субъектов действует |
|принцип наибольшего блпгоприятствования. |
|Границы нацио-го режима: |
|материально-правовые и процессуальные. |
|Материально-правовые ограничения национ-го|
|режима в рф закреплены в семейном и |
|др.кодексах,законах о сми,о гражд-ве РФ. |
|Процессуальные-в ГПК, АПК и др. |
|37.Режим наибольшего благоприпятствования.|
|Способ установления этого режима в |
|отношениях между гос-вами. |
|Это один из режимов определяющих правовое |
|положение иностранцев и являющихся |
|одновременно важнейшим принципом мчп(режим|
|еаиболее благоприятствующей нации)В силу |
|этого принципа или режима,иностранцы |
|пользуются максимумом тех прав кот-е |
|предоставлены лицам другого гос-ва. Суть |
|принципа в том что иностранным юр и физич |
|лицам в торговле,мореплавании и иных |
|областях предоставляется такой же режим |
|какой предоставляется или будет |
|предоставлятся в будущем юридич-ким и |
|физич-ким лицам третьей страны. Тот режим |
|в области торговли,мореплавания,правового |
|положения иностранных организаций, |
|применяемый к одному иностранному гос-ву с|
|кот-м заключен тороговый дог-р будет |
|применятся и к любому др.гос-ву с кот-м |
|также заключен торговый дог-р на основе |
|принципа наибольшего благоприятсвования. |
|Итак, в силу этого принципа создаются |
|равные условия для всех иностранных гос-в,|
|их организаций и фирм в отношении тех |
|вопросов торговли кот-е предусм-ны |
|торговым дог-ром.Напр. соглашение о |
|торговле и экономич-ком сотрудничестве |
|между рф и швейцарск конфедерацией 1994г. |
|предусм-ет что стороны предост-ют друг |
|другу режим наиболее благоприятствующе |
|нации в отношении таможенных пошлин и |
|сборов,налагаемых на ввозимые и вывозимые |
|товары или в связи с их ввозом и вывозом,а|
|также налогов взимаемых прямо или косвенно|
|с ввозимых или вывозимых товаров. Режим |
|наиб.благопр-я отличается от |
|преференциального режима,кот-й означает |
|предоставлене одними гос-ми другим гос-вам|
|или в рамках определенной группы гос-в |
|льгот в сфере торгово-экономического |
|сотрудничества. Отличается ПНБ от принципа|
|недискриминации, в силу его каждое гос-во |
|имеет право треб-ть от др гос-в таких же |
|условий какими пользуются все гос-ва, |
|т.е.общих и одинаковых для всех, то в силу|
|принципа наибольшего благоприятствования |
|создаются наиболее привегированные , |
|благоприятные условия. |
|38.Отличия национального правового режима |
|от режима наибольшего |
|благоприпятствования. |
|Режим наиб-го благопр-ния- один из режимов|
|определяющих правовое положение инос-цев и|
|явл-хся одновременно важнейшим принципом |
|мчп(режим наиболее благоприятствующей |
|нации)В силу этого принципа или |
|режима,инос-цы пользуются максимумом тех |
|прав кот-е предоставлены лицам др. гос-ва.|
|Суть принципа в том что иностр-м юр и физ |
|лицам в торговле,мореплавании и иных |
|областях предоставляется такой же режим |
|какой предоставляется или будет |
|предоставлятся в будущем юр и физ лицам |
|третьей страны. Тот режим в области |
|торговли,мореплавания,правового положения |
|иностр-х организаций, применяемый к одному|
|иностр-му гос-ву с кот-м заключен |
|тороговый дог-р будет применятся и к |
|любому др.гос-ву с кот-м также заключен |
|торговый дог-р на основе принципа наиб-го |
|благопр-ния. Итак, в силу этого принципа |
|создаются равные условия для всех иностр-х|
|гос-в, их организаций и фирм в отношении |
|тех вопросов торговли кот-е предусм-ны |
|торговым дог-ром. |
|От режима наиб-его благопр-ия сле-дует |
|отличать национ-й режим. В силу этого |
|режима иностр-м гр-м и юр-им лицам |
|предоставляется такой же режим, какой |
|предоставляется отечественным гр-нам и |
|юр-м лицам. Поскольку на иностр-х физ-х и |
|юр-х лиц распространяются те права и |
|преимущества, которыми в данной стране |
|пользуются местные физ и юр лица, все они |
|ставятся в равное положение. |
|Отличие нацио-го режима от режима наиб-го |
|благопр-ния состоит в том, что в силу |
|последнего в равное положение ставятся |
|иностр-е орга-низации и иностр-е гр-не |
|между собой. Нацио-й режим может |
|применяться и в отношении хозяйственной |
|деят-сти иностр-х лиц, и в отношении |
|товаров иностр-го производства. |
|Нацио-й режим прим-ся в торговых дог-х в |
|ограниченных случаях, напр. по некоторым |
|вопросам торгового мореплавания. Кроме |
|того, предоставление нацио-го режима |
|предусм-ся в отношении свободного доступа |
|иностр-х юр-х лиц и гр-н в суды. Нацио-й |
|режим прим-ся в дог-х о право-вой помощи, |
|соц-м обеспечении (судебная защита, |
|предоставление трудовых и иных прав на |
|основе нацио-го режима). По отдельным |
|вопросам, напр в отнош. доступа в суды, |
|национа-й режим предусм-н в дог-х о |
|торговом мореплавании. |
|Большое практическое значение приобрело |
|предоставление в РФ нацио-го режима |
|иностранцам на основе многосторонних |
|соглашений в области авторского права и |
|прав на изобретения и товарные знаки. |
|39.Взаимность в межд-ом частном праве. |
|Наше гос-во неиз-менно выступает за |
|укрепление экономич-х, научно-технич-х, |
|культурных и др. связей с др стра-нами, |
|т.к и они стоят за укрепление деловых |
|связей с Россией. Обе стороны должны |
|стремиться к развитию таких связей на |
|началах равноправия. Равноправие находит |
|свое выражение и во взаимном признании |
|гос-ми действия их законов независимо от |
|принадлежности гос-ва к той или иной |
|общественной формации. Без этого |
|сотрудничество между странами невозможно. |
|Проблема взаимности колизионных норма |
|неотъемлемо связана с тенденцией |
|укрепления и развития межгосуд-ных |
|отношений. В наст. время политика России |
|направлена на расширение и угубление |
|внешнеполитических,внешнеэкономч-ких,соц-н|
|о культурных связей.Интеграция россии в |
|мировую экономику ведет к тому что стороны|
|должны стремится к развитию таких связей |
|на началах равноправия. В России |
|признаются те права, кот-ые возникают на |
|основе иностранного законодательства. Во |
|всех этих случаях следует говорить о |
|взаимности в широком смыс-ле. Доктрина |
|международного частного права понимает |
|взаимность и в более узком смысле, а |
|именно как взаим-ное предоставление |
|определенного режима (националь-ного, |
|наибольшего благоприятствования) или |
|каких-либо прав иностранным гражданам и |
|иностранным юридиче-ским лицам. |
|Суть взаимности в предоставлении физ и и |
|юр лицам иностранного государ-ства |
|определенных прав при условии, что |
|физические и юридические лица |
|предоставляющего им гос-ва бу-дут |
|пользоваться аналогичными правами в данном|
|ино-странном гос-ве. Вводя оговорку о |
|взаимности в межд-й дог-р, гос-во |
|преследует цель обеспечить своим |
|организациям и гражданам за грани-цей |
|пользование определенными правами. |
|Поскольку в законодательствах гос-в |
|имеются значительные различия, в отношении|
|взаимности возникают опре- деленные |
|сложности. Они состоят в следующем. В мчп |
|обычно различают два вида взаимности: |
|«материальную» и «формальную». Под |
|«материальной» взаимностью понимается |
|предоставление физическим и юридическим |
|лицам иностранного гос-ва той же суммы |
|конкрет-ных прав или полномочий, которыми |
|пользуются отече-ственные граждане в |
|данном иностранном гос-ве. При |
|«формальной» взаимности иностранным |
|физиче-ским и-юридическим лицам |
|предоставляются правомо-чия, кот-ые |
|вытекают из местного закона; они могут |
|быть поставлены в одинаковое положение с |
|местными гражданами и юридическими лицами.|
|С одной стороны, в силу принципа |
|«формальной» взаимности иностранным |
|гражданам в РФ предоставля-ются права, |
|которыми обладают российские граждане, в |
|том числе и. те права, которыми они не |
|пользуются в своем гос-ве. С другой |
|стороны, иностранцы не мо-гут требовать |
|предоставления им тех прав, которыми они |
|обладают в своем гос-ве, если |
|предоставление таких прав не предусмотрено|
|российским законодатель-ством.В мчп |
|преобладает определение правового режима |
|иностранцев на основе формальной |
|взаимности. Взаимность- одно из начал |
|междунар-го сотрудничества, позволяющих |
|обеспечивать на основе равенства и |
|взаимной выгоды права и интересы гос-в, их|
|гр-н и организаций.Ряд межд-х дог-в россии|
|придает взаимности значение обязательного |
|условия закрепления за гражданами и |
|организациями определенных |
|полномочий.Принципиальное отношение к |
|взаимности в мчп определяется с помощью |
|трех взаимосвязанных правил: 1)примение |
|иностранного закона не зависит от |
|взамности(это правило можно рассматривать |
|как принцип мчп), 2)соблюдение взаимности |
|м.б.предусмотрено отдельными законами, и |
|тогда норма иностранного должна применятся|
|только при наличии взаимности 3)если |
|применение нормы иностр-го права |
|поставлено в зависимость от взаимности, то|
|считается что взаимность существует до тех|
|пор, пока не будет доказано обратное |
|(презумпция наличия взаимности). Появление|
|института взаимности связано с осознанием |
|того,что для развития связей между гос-ми |
|необходима правовая определенность и |
|равноправие в регулировании. Во всех гос-х|
|в процессе развития экономич-ких, |
|политических и др.связей возникает |
|необходимость взаимного признания правовых|
|систем.Сейчас принцип взаимности |
|подрузамевает применение норм иностр-го |
|права даже без ответного применения. |
|40.Реторсия в межд-ом частном праве. |
|С вопросом взаимности связано ввеедение |
|т.н.ответных ограничений – реторсийцелью |
|кот-х явл-ся в частности восстановление |
|принципа взаимности.Реторсии явл-ся |
|правомерными с точки зрения межд-го права |
|принудительными действиями гос-ва, |
|совершаемыми в ответ на дискриминационные |
|акты (т.е.акты специально нарушающие права|
|и интересы гр-н и организаций) др |
|гос-ва.Реторсии по своей сути д.б. |
|соразмерны,адекватны 0граничениям, |
|введенным дискриминационным актом. В |
|ст.1194 гк рф реторсии опред-ся как |
|ответные ограничения в отношении имущ-ных |
|и личных неимущ-ных прав гр-н и юр лиц тех|
|гос-в, в кот-х имеются специальные |
|ограничения имущ-х и личных неимущ-х прав |
|российских гр-н и юр лиц. Ответные меры по|
|защите экономич-х интересов рф,муниц-х |
|образований в области внешнеторговой |
|деят-сти м.б. введены в соот-вии со ст.34 |
|Фз о гос регулир-нии внешнеторг-ой |
|деят-сти.Основания для их введения: |
|принятие иностр-м гос-вом мер нарушающих |
|экономич-е интересы рф, а также |
|невыполнение иностр-м гос-вом принятых им |
|по межд-м дог-рам обязательств перед рф. |
|Право установления ответных ограничений |
|(введения ответных мер) предоставлено |
|Правительству россии,осущ-го |
|исполнительную власть в рф. Существовании |
|реторсий еще обусловлено затруднительным |
|положением в кот-м оказались наши |
|соотвечественники после распада советского|
|союза.Негативн-е отнош-е к рускоязычному |
|населению в ряде гос-в влечет ограничение |
|соц-но-экономич-х прав гр-н.В этом случае |
|россия может применять соот-щие меры |
|допускаемые современным межд-м правом к |
|этим гос-вам.К таким мерам относятся: |
|сокращение торгово-экономических связей, |
|изменение таможенного режима, отмена льгот|
|физ и юр лицам,осущ-щим свою деят-сть на |
|терит рф и др. Но в соот-вии с положениями|
|межд-го права применение ограничительных |
|мер в отношении определенного иностр-го |
|гос-ва (его органов, юр лиц и гр-н) в |
|кач-ве реторсии (ответной меры) не может |
|рассм-ся как нарушение принципа |
|недискриминации. В ст47Венской Конв-ции о |
|дипломатич-х сношениях 1961г не явл-ся |
|дискриминацией если гос-во пребывания |
|применяет к.либо из положений |
|настоящ.Конв-ции ограничительно ввиду |
|ограничительного прим-ния этого положения |
|к его представительству в аккредитующем |
|гос-ве. |
|41.Определение гражданской дееспособности.|
| |
|Понятие дееспособности т.е -способности |
|гр-на своими действиями приобретать права |
|и осущ-ть гр-кие обяз-сти указ-ся в ст.21 |
|ГК. Важным явл-ся то, что дееспособность |
|наступает только лишь с момента достижения|
|определенного возраста, то есть с |
|наступлением совершеннолетия (18 лет). |
|Закон допускает случаи, когда полная |
|дееспособность наступает и раньше этого |
|срока. Напр: при вступлении в брак, при |
|работе по трудовому дог-ру или контракту. |
|Содержание и объем дееспособности зависят |
|от нескольких факторов: От возраста |
|правоспособного субъекта. Законод-во всех |
|стран определяет возраст гр-го |
|совершеннолетия, по достижении которого |
|личность становиться дееспособной, т.е. |
|может своими действиями в полном объеме |
|приобретать гр-кие права и создавать для |
|себя гр-кие обязанности (гр-кая |
|дееспособность). Равным образом |
|законод-вом опред-тся возраст |
|политического совершеннолетия, с |
|наступлением кот-го гр-нин приобретает |
|политические права и несет соотв-щие |
|обязанности (имеет право избирать и быть |
|избранным в органы гос. власти; будучи |
|депутатом, обязан отчитываться в своей |
|деятельности перед избирателями). Наконец,|
|во всех странах устан-ся возраст брачного |
|совершеннолетия, когда человек может |
|вступать в брак и в полном объеме |
|осуществлять брачно-семейные права и |
|обязанности. В зависимости от возраста |
|субъекта его дееспособность является |
|полной или ограниченной. Так, |
|несовершеннолетние совершают сделки только|
|с согласия родителей, усыновителей или |
|попечителей. От состояния здоровья. Если |
|вследствие душевной болезни или слабоумия |
|гражданин теряет способность понимать |
|значение своих действий и руководить ими, |
|он м.б. признан судом недееспособным. |
|Гр-кие права и обязанности таких лиц |
|осуществляют их опекуны. В соот-вии с |
|законом ограничивается дееспособность лиц,|
|страдающих алкоголизмом или |
|злоупотребляющих наркотич. веществами. От |
|родства субъектов. Это касается прежде |
|всего брачно- семейных отношений. В |
|цивилизованных странах запрещается |
|заключение брака между родственниками по |
|прямой восходящей и нисходящей линиям, |
|между полнородными и неполнородными |
|братьями и сестрами, а также между |
|усыновителями и усыновленными. В ряде |
|стран запрещается нахождение на гос. |
|службе в одном и том же учреждении |
|супругов, если один из супругов по службе |
|подчиняется другому. От законопослушности |
|субъекта. Лицо, совершившее преступление, |
|при отбитии уголовного наказания в местах,|
|ограничивающих его свободу, не в состоянии|
|реализовать ряд гр-ких, политических и др |
|прав и обязанностей, составляющих его |
|правоспособность. От религиозных убеждений|
|субъекта. В правовом гос-ве, где |
|провозглашается и гарантируется свобода |
|вероисповедания, верующие могут по причине|
|своих религиозных убеждений отказаться от |
|осуществления ряда прав и обязанностей, |
|кото-ми они обладают как гр-не гос-ва. К |
|индивидам или субъектам правоотношений |
|относятся гр-не гос-ва, иностр-е гр-не и |
|лица без гр-ва, находящиеся на территории |
|данного гос-ва. Право подлежащее |
|применению при определении гражд-кой |
|дееспос-сти физич-го лица опред-но в ч3 гк|
|рф. Гражд-кая дееспос-сть физ лица |
|опред-ся его личным законом. Физ лицо не |
|обладающее гражд-кой дееспособностью по |
|своему личному закону, не вправе ссылатся |
|на отсутствие у него дееспос-сти если оно |
|явол-ся дееспособным по праву места |
|совершения сделки кроме случаев когда |
|будет доказано что др сторона знала или |
|заведомо д.б.знать об отсутствии |
|дееспособности. см стр 55 ламинцев. |
|42.Гос-во как субъект отношений, |
|регулируемых международным частным правом.|
| |
|Развитие межд-го сотрудничества в области |
|экономики, производства, торговли, науки и|
|культуры приводит к тому, что гос-во |
|вступает в самые различные имущественные |
|правоотношения с др. гос-ми, а также с |
|межд-ми организациями, юр лицами и |
|отдельными гр-ми др. гос-в. При этом |
|различают 2 вида правоотношений, в кот-х |
|участвуют гос-ва. 1) правоотношения, |
|возникающие между гос-ми, а также между |
|госу-вом и межд-ми организациями (по |
|экономич-му и научно-техническому |
|сотрудничеству, кредитные и т. д.). 2) |
|правоотношения, в кот-х гос-во выступает в|
|кач-ве только одной стороны; другой |
|стороной в этих правоотношениях м.б. |
|иностр-е юр-кие лица, межд-ные |
|хозяйственные (немежгос-венные) |
|организации и отдельные гр-не.Отношения |
|первого вида регулируются исключительно |
|нормами МПП. Что касается отношении |
|второго вида, то это м.б. отношения оо |
|поставке товаров, выполнению различных |
|услуг и иные.Гос-во может выступать |
|стороной в соответст-щих правоотношениях |
|при выпуске им займов, облигации кот-х |
|продаются иностр-м гр-м. Оно м.б. стороной|
|в концессионных дог-х и вообще в |
|отношениях, возникающих при предоставлении|
|гос-вом концессий иностр-м частным |
|компаниям. Определение правовой природы |
|этих отношении особенно актуально для |
|стран, заинтересованных в привлечении |
|иностр-х инвестиций (см. гл. 7). |
|Применительно к Советскому гос-ву |
|выступление его в кач-ве стороны в |
|торговых сделках могло иметь место когда |
|сделки заключались торгпредством. Но в |
|современных условиях организация внешней |
|торговли такие случаи крайне редки, |
|поскольку внешнеторговые сделки |
|заключаются хозяйственными организациями —|
|самостоятельными юр-кими лицами. Но если |
|Российское гос-во предоставляет само |
|гарантию по внешнеторговой сделке, то в |
|этом случае оно становится субъектом |
|соответ-щих отношений. Российское гос-во |
|само выступает субъектом имущественных |
|отношений при строительстве здания для |
|посольства за границей, аренде земельного |
|участка или найме жилого дома. Во всех |
|случаях эти сделки заключаются |
|торгпредством или посольством РФ от имени |
|госу-ва. Следует строго различать случаи, |
|когда субъектом имущественных отношений |
|выступает гос-во и когда субъектом |
|отношений явл-ся гос-ные юр-кие лица или |
|любые др. юр-кие лица. |
|43.Иммунитет иностранного гос-ва от |
|предварительного обеспечения иска. |
|Иммунитет от предварительного обеспечения |
|иска состоит в следующем: нельзя в порядке|
|предварительного обеспечения иска |
|принимать без согласия гос-ва какие-либо |
|принудительные меры в отношении его |
|имущества. 13 марта 1948 г. американские |
|судебные власти наложили арест на |
|прибывший в Нью-йоркский порт советский |
|пароход «Россия», пытаясь объяснить эти |
|незаконные действия судебным иском двух |
|пассажиров, кот-ые якобы получили ушибы во|
|время качки судна в море. Арест был |
|произведен в порядке обеспечения иска. |
|Советское посольство по поручению |
|правительства СССР обратило внимание |
|гос-го департамента США на недопустимость |
|наложения ареста на судно, принадлежащее |
|иностр-му гос-ву и пользующееся поэтому |
|судебным иммунитетом, заявив протест |
|против указанных действий американских |
|властей. После этого представления |
|госдепартаменту б апреля 1948 г. в |
|федеральных судах Восточного и Южного |
|округов Ныо-"Йорка были вынесены решения о|
|снятии ареста с судна. В данном случае |
|Советское гос-во не давало согласия на |
|рассмотрение дела в суде вообще; здесь |
|действовало общее положение об иммунитете,|
|но и в случае, если согласие гос-ва на |
|рассмотрение дела имеется, оно не |
|распространяется на предварительное |
|обеспечение иска. |
|Иммунитет гос-ва основывается на том, что |
|оно обладает суверенитетом, что все гос-ва|
|равны. |
|44.Иммунитет иностранного гос-ва от |
|принудительного исполнения решения. |
|Под иммунитетом от исполнения решения |
|понимается: без согласия гос-ва нельзя |
|осуществить принудительное исполнение |
|решения, вынесенного против гос-ва. |
|Наряду с этими тремя видами иммунитета |
|говорят еще об иммунитете собственности |
|гос-ва (см. гл. 7). Это более общее |
|понятие, поскольку не всегда вопрос об |
|иммунитете имущества гос-ва возникает в |
|связи с рассмотрением какого-либо иска в |
|суде. Все эти иммунитета связаны межобой, |
|потому что их основа одна — суверенитет |
|гос-ва, кот-й не позволяет применять в |
|отношении гос-ва какие-либо принудительные|
|меры. Гос-во может дать согласие на |
|рассмотрение предъявленного к нему иска в |
|суде другого гос-ва или же на меры по |
|обеспечению иска либо исполнению решения, |
|но такое согласие должно быть явно |
|выражено дипломатическим путем или иным |
|образом. Согласие гос-ва на неприменение к|
|нему правил об иммунитете, об установлении|
|определенных изъятий из этих правил м б |
|сформулировано в межд-х дог-х, и прежде |
|всего в торговых. Вступая в |
|гражд-ко-правовые отношения с иностр-й |
|компанией, гос-во может дать в заключаемом|
|им соглашении согласие на предъявление к |
|нему исков в суде, а также на применение к|
|нему мер по предварительному обеспечению |
|иска или же в отношении принудительного |
|исполнения. |
|По какому праву определяется право |
|собственности на имущество (в соответствии|
|с российском законодательством ). |
|В законод-ве многих гос-в проводится |
|различие между правом на недвижимое |
|имущество и правом на движимое имущество. |
|В отношении недвижимости законод-во, |
|судебная практика и доктрина этих гос-в |
|придерживаются принципа, согласно кот-ому |
|право собственности на недвижимость |
|регулируется законом места нахождения |
|недвижимости. Осн-м колионным принципом в|
|сфере вещных отношений выступает закон |
|местонахождения имущ-ва, т.е все вопросы |
|права собственности др вещных прав должны |
|разрешатся в соот с правом того гос-ва на |
|тер кот-го находится вещь. Когда вещь |
|приобретена в одной стране а потом |
|перевезена в другую, тогда по ст 1206 гк |
|порядок возникн-ния и прекращения права |
|собственности и др вещных прав на имущ-во |
|опред-ся по праву страны где это имущ-во |
|находилось в момент когда имело место |
|действие или иное обстоятельство как |
|осноование для возникновения либо |
|прекращения права собственности и иных |
|вещных прав если иное не предусм-но |
|законом. Но возникн-е или прекращ-е вещных|
|прав по сделке в отнош имущ-ва наход-ся в |
|пути-опред-ся по праву страны из кот-й |
|онно было отправлено если иное не устан |
|закон или соглаш-ем сторон; особый |
|правовой режим-для воздушных,морских |
|судов,космич объектов, пожлежащих гос |
|регистрации- их правовой статус |
|определяется по праву страны где эти |
|объекты зарегистрированы. |
|45.По какому праву определяется |
|возникновение и прекращение права |
|собственности на имущество, являющееся |
|предметом сделки. |
|В законод-ве многих гос-в проводится |
|различие между правом на недвижимое |
|имущество и правом на движимое имущество. |
|В отношении недвижимости законод-во, |
|судебная практика и доктрина этих гос-в |
|придерживаются принципа, согласно кот-ому |
|право собственности на недвижимость |
|регулируется законом места нахождения |
|недвижимости. Осн-м колионным принципом в|
|сфере вещных отношений выступает закон |
|местонахождения имущ-ва, т.е все вопросы |
|права собственности др вещных прав должны |
|разрешатся в соот с правом того гос-ва на |
|тер кот-го находится вещь. Когда вещь |
|приобретена в одной стране а потом |
|перевезена в другую, тогда по ст 1206 гк |
|порядок возникн-ния и прекращения права |
|собственности и др вещных прав на имущ-во |
|опред-ся по праву страны где это имущ-во |
|находилось в момент когда имело место |
|действие или иное обстоятельство как |
|осноование для возникновения либо |
|прекращения права собственности и иных |
|вещных прав если иное не предусм-но |
|законом. Но возникн-е или прекращ-е вещных|
|прав по сделке в отнош имущ-ва наход-ся в |
|пути-опред-ся по праву страны из кот-й |
|онно было отправлено если иное не устан |
|закон или соглаш-ем сторон; особый |
|правовой режим-для воздушных,морских |
|судов,космич объектов, пожлежащих гос |
|регистрации- их правовой статус |
|определяется по праву страны где эти |
|объекты зарегистрированы. |
|Возникн-е и пркращ-е права собственности и|
|иных вещных прав по сделке заключаемой в |
|отношении находящегося в пути движимого |
|имущ-ва опред-ся по праву страны из кот-ой|
|это имущ-во отправлено если иное не |
|предусм-но законом. Возникновение права |
|собственности и др вещных прав на имущ-во |
|в силу приобретательской давности опред-ся|
|по праву страны где имущ-во находилось в |
|момент окончания срока приобретательной |
|давности. |
|1.Если в каком-либо гос-ве вещь правомерно|
|перешла по законам этого гос-ва в |
|собственность определенного лица, то при |
|изменении места нахождения вещи право |
|собственности на данную вещь сохраняется |
|за ее собственником. Итак признается право|
|собственности на вещь, приобретенную за |
|границей. 2.Объем прав собственника |
|определяется законом места нахождения |
|вещи, при перемещении вещи из одного |
|гос-ва в другое (именно с движимым |
|имуществом) соответ-но изменяется и |
|содержание прав собственника. При этом не |
|имеет значения, какие права принадлежали |
|собственнику вещи до ее перемещения в |
|данное гос-во. Право собственности на |
|вещь, напр приобретенную иностранцем на |
|своей родине, признается, но содержание |
|этого права будет определяться не законом |
|страны его гражд-ва, а законом места |
|нахождения вещи. В Великобритании и США |
|долго исходным был принцип, по кот-му |
|права на движимость определяются личным |
|законом собственника. В курсе Дайси |
|обращается внимание на переход от принципа|
|личного закона к принципу места нахождения|
|вещи. |
|В праве Франции иногда переход права |
|собственности на движимость определяется |
|законом места нахождения вещи; в |
|наследственном праве переход имущества в |
|порядке наследования часто определяется |
|личным законом наследодателя. Но принцип |
|личного закона рассм-ся в совр-ной |
|доктрине как исключение из общего правила.|
|Этот принцип продолжает сохраняться в |
|законод-ве отдельных стран (Аргентины, |
|Бразилии). Коллизионные вопросы отношений,|
|вытекающих из права собственности, |
|регулируются также в отдельных межд-х |
|соглашениях. Гаагская конвенция о праве, |
|применяемом к переходу права собственности|
|в межд-ной торговле товарами, 1958 года |
|решает ряд вопросов, связанных с переходом|
|права собствен-ности, не на основании |
|принципа lex rei sitae, а на основании |
|обязательственного статута, т.е права, |
|применяемого сторонами к сделке |
|внешнеторговой купли-продажи . |
| |
|46.По какому праву определяется |
|возникновение и прекращение права |
|собственности на имущество. |
|Ст 1206.ГК Право, подлежащее применению к |
|возникновению и прекращению вещных прав 1.|
|Возникновение и прекращение права |
|собственности и иных вещных прав на |
|имущество определяются по праву страны, |
|где это имущ-во находилось в момент, когда|
|имело место действие или иное |
|обстоятельство, послужившие основанием для|
|возникновения либо прекращения права |
|собственности и иных вещных прав, если |
|иное не предусм-но законом. 2. |
|Возникновение и прекращение права |
|собственности и иных вещных прав по |
|сделке, заключаемой в отношении |
|находящегося в пути движимого имущества, |
|определяются по праву страны, из которой |
|это имущество отправлено, если иное не |
|предусмотрено законом. 3. Возникновение |
|права собственности и иных вещных прав на |
|имущество в силу приобретательной давности|
|определяется по праву страны, где |
|имущество находилось в момент окончания |
|срока приобретательной давности. Ст 1210. |
|Выбор права сторонами дог-ра 1. Стороны |
|дог-ра могут при заключении дог-ра или в |
|последующем выбрать по соглашению между |
|собой право, которое подлежит применению к|
|их правам и обязанностям по этому дог-ру. |
|Выбранное сторонами право применяется к |
|возникновению и прекращению права |
|собственности и иных вещных прав на |
|движимое имущество без ущерба для прав |
|третьих лиц. 2. Соглашение сторон о выборе|
|подлежащего применению права должно быть |
|прямо выражено или должно определенно |
|вытекать из условий договора либо |
|совокупности обстоятельств дела. 3. Выбор |
|сторонами подлежащего применению права, |
|сделанный после заключения дог-ра, имеет |
|обратную силу и считается действительным, |
|без ущерба для прав третьих лиц, с момента|
|заключения дог-ра. 4. Стороны дог-ра могут|
|выбрать подлежащее применению право как |
|для дог-ра в целом, так и для отдельных |
|его частей. 5. Если из совокупности |
|обстоятельств дела, существовавших на |
|момент выбора подлежащего применению |
|права, следует, что дог-р реально связан |
|только с одной страной, то выбор сторонами|
|права другой страны не может затрагивать |
|действие императивных норм страны, с |
|которой дог-р реально связан. |
|47.По какому праву определяются права |
|собственника в случае предъявления им |
|вещных требований о защите права |
|собственности. |
|Права собственника в случае |
|предъявления им вещных требований о |
|защите права собственности определяются |
|по его выбору правом страны, где |
|имущество находится, правом страны, в |
|суде которой заявлено требование, или |
|правом страны, в которой транспортное |
|средство внесено в гос-й реестр. |
|48.Понятие внешнеэкономической сделки. |
|В процессе осуществления торгово-экон-ких,|
|научно-технических и иных межд-х связей |
|между организациями и фирмами различных |
|гос-в заключается большое число дог-в, |
|обычно именуемых контрактами. Место |
|нахождения сторон, а также место |
|заключения и исполнения этих дог-в не |
|совпадают, что требует определения права, |
|подлежащего применению к такому дог-ру с |
|иностранным, или межд-м, элементом. Речь |
|идет прежде всего о внешнеторговых |
|сделках. К внешнеторговым сделкам наша |
|доктрина относит сделки, в кот-х хотя бы |
|одна из сторон явл-ся иностр-м гр-ном или |
|иностр-м юр-м лицом и содержанием кот-х |
|являются операции по ввозу из-за границы |
|товаров или по вывозу товаров за границу |
|либо какие-нибудь подсобные операции, |
|связанные с вывозом или ввозом товаров. |
|Т.о, к внешнеторговым сделкам относятся |
|дог-ры купли-продажи товаров, а также |
|дог-ры подряда, комиссии и ряд др дог-в, |
|заключаемых между организациями и фирмами |
|разн-х гос-в. Внешнеторговая |
|сделка-комплекс отношений в сфере межд-ной|
|торговли, в резул-те чего происходит |
|перемещение товаров из одной страны в |
|другую. Внешнеторговая |
|сделка-разновидность внешнеэкономической |
|сделки т.к межд-ная хозяйств-ная деят-сть |
|не сводится только к торговой, она также |
|включает в себя межд-ное инвестиц-ное |
|сотруднич-во, производств-ную |
|кооперацию,валютные и финансово-кредитные |
|операции и ряд др видов деят-сти. |
|49.Субъекты внешнеэкономических сделок по |
|российскому законодательству. |
|Сторонами её м.б.: |
|1.росс-кие участники внешнеэкономич-кой |
|деят-сти (росс-кие лица) –а)юр лица |
|созданные в соот с законод-вом рф имеющие |
|постоянное местонахождение на ее |
|територии, б)и индивидуальные |
|предприним-ли зарегистрир-е на терит-рии |
|рф в порядке законод-ва рф, физ лица |
|имеющие постоянное или преимущ-ное |
|местожит-ва на терит-рии рф обладающие |
|правом осущ-ния внешнеэкономич-кой |
|деят-сти в соот с зак-вом рф. |
|2. иностр-е лица- а)юр лица и организации |
|в иной организац-но-правовой форме, |
|гражд-кая правоспособность кот-х |
|определяется по праву иностр-го гос-ва в |
|кот-м они учреждены; б)физ лица гражд-кая |
|правоспособность и гр-кая дееспос-сть |
|кот-х опред-ся по праву иностр-го гос-ва |
|гр-ми кот-го они явл-ся, в) и лица без |
|гражд-ва, гражд-кая дееспос-сть кот-х |
|опред-ся по праву иностр-го гос-ва в кот-м|
|эти лица имеют постоянное местожит-ва. |
|К иностр-ным участникам внешнеэк-кой |
|деят-сти еще приравниваются выступающие в |
|кач-ве субъектов гр-ких прав иностр-е |
|гос-ва, их админ-но-терит-ные еденицы и |
|гос-е органы, субъекты иностр-х |
|федеративных гос-в, международные |
|организации. |
|50.Основной коллизионный принцип, |
|применяемый при регулировании |
|внешнеэкономических сделок. |
|При заключении внешнеторг-го контракта |
|возникает вопрос о том право какой страны |
|будет регулировать отношения между |
|сторонами. Особенность внешнеторговой |
|сделки состоит в том что стороны могут |
|самостоятельно определить право применимое|
|к отношениям в кот-х они участвуют. В росс|
|праве принцип автономии воли закреплен в |
|ст1210 гкрф по ней обязанности сторон по |
|дог-ру опред-ся по праву страны избранному|
|сторонами при совершениии сделки или в |
|силу последующего соглашения. Выбор |
|сделаный после заключения дог-ра имеет |
|обратную силу и считается действительным с|
|момента заключения дог-ра. Итак стороны |
|имеют право подчинить отношения по дог-ру |
|национальному праву одного из контрагентов|
|праву третьей страны, нескольким правовым |
|системам одновременно в отношении |
|отдельных частей дог-ра (в соот с |
|принципом делимости дог-ра). Выбор сторон |
|д.б прямо выражен или определенно |
|следовыать из условий дог-ра, |
|обстоятельств дела. Это выводится из |
|арбитражной оговорки, ссылок на |
|нормативные акты, правовые инситуты , |
|переписки сторон. Если право применимое к |
|дог-ру не определено соглашением сторон то|
|прим-ся ст 1211 гк по кот-й дог-р |
|регулируется правом страны с кот-ой он |
|наиболее тесно связан. Правом страны с |
|кот-й дог-р наиболее тесно связан счит-ся |
|если иное не вытекает из закона условий |
|или сущ-ва дог-ра либо совокупности |
|обстоятельств дела, право страны где |
|находится местожит-во или основное место |
|деят-сти стороны кот-ая осущ-ет исполнение|
|имеющее решающее значение для содержания |
|дог-ра. Правом страны с кот-ой дог-р |
|наиболее тесно связан счит-ся если иное не|
|вытекает из закона условий или существа |
|дог-ра либо совокупности обстоятельств |
|дела: 1) право страны где в основном |
|создаются предусмотренные соот-щим дог-ром|
|результаты(в отнош-нии дог-ра строит-го |
|подряда и дог-ра подряда и дог-ра подряда |
|на выполнение проектных и изыскательских |
|работ) 2) право страны где в основном |
|осущ-ся деят-сть такого товарищ-ва (в |
|оношении дог-ра простого товарищества). 3)|
|право страны где проводится |
|аукцион,конкурс или находится биржа (в |
|отношении дог-ра, заключенного на |
|аукционе, по конкурсу или на бирже). |
|К дог-ру содержащему элементы различн-х |
|дог-в прим-ся если иное не вытекает из |
|закона,условий или существа дог-ра либо |
|совокупности обстоятельств дела, право |
|страны с кот-ой этот дог-р наиболее тесно |
|связан. Если в дог-ре использованы |
|принятые в межд-ном обороте торговые |
|термины, при отсутствии в дог-ре иных |
|указаний сычитается что сторонами |
|согласовано примениение к их отношениям |
|обычаев делового оборота, обозначаемых |
|соотв-щими торговыми терминами. |
|30.«Автономия воли» как коллизионная |
|привязка. |
|Автономия воли-свобода выбора участниками |
|правоотношения какой либо правовой системы|
|для регулирования отношений в кот-х они |
|участвуют. Обычно это дог-рные |
|отношения.Принцип автономииволи |
|санкционируется гос-вом. В данный принцип |
|включается возможность определять |
|подсудность.Его суть в предоставлении |
|сторонам дог-ра возможности выбирать |
|право, в соотв-вии с кот-м будут |
|регулироватся отношения, возникающие в |
|связи с дог-ром, восполнятся пробелы в |
|нем, будет дано толкование его условий; в |
|случае возникновения спора он будет |
|рассматриватся в соответствии с изранным |
|сторонами правом. Правовая природа и |
|функциональное значение принципа автономии|
|воли рассматривается исследоватлями |
|неоднозначно. Есть две противоположные |
|теории : 1) теория автономиств, кот-е |
|позитивно относятся к функциональной роли |
|указанного принципа, но правовую природу |
|автономии воли определяют по-разному, |
|исходя из таких источников как: а) |
|источник автономии воли в мчп-рассм-ся как|
|принцип межд-го права или межд-ный обычай |
|(манчини,рамзайцев) б) источник автономии |
|воли во внутригос-ном праве-в основе нормы|
|о свободе дог-ра либо колезионные |
|нормы(богуславский,лунц,звеков) в) |
|автономия воли-это проявление |
|правосозидающей функции индивидуальной |
|воли т.о. индивид выступает в кач-ве |
|законодателя(кант, кейзен) г) автономия |
|воли-это проявление обратной связи права и|
|общественных отношений, при кот-рой право |
|выступает в кач-ве объекта регулир-ния а |
|стороны воздействуют на него (рубанов). |
|2)противники автономии воли- обосновывают |
|необходимость ее ликвидации либо |
|неоправданного ограничения, что по сути |
|фактически ведет к ее ликвидации |
|(америк.доктрина -Биль). |
|Границы осущ-ния автономии воли опред-ся в|
|соот-вии с законод-вом. Стороны имеют |
|право выбирать: 1) право страны с кот-ой |
|дог-р имеет наиболее тесную связь 2)право |
|третьей ср=траны т.е право страны с кот-ой|
|дог-р не имеет никакой связи. Российское |
|право такой выбор допускает, а напр. |
|Амер-е закон-во устан-ет что в этом случае|
|правво третьей страны не будет применятся.|
|3)вненациональн-е законод-во |
|–общепризнанные нормы и принципы межд-го |
|права 4)в соот с кумулятивным выбором |
|права,несколько правовых систем. Но |
|росс.закон-во не допускает подчинения |
|дог-ра нескольким правовым системам |
|одновременно, хотя допускает |
|делимостьдог-ра –стороны имеют право |
|выбрать право кот-е будет регулир-ть дог-р|
|в целом либо отдельные части,т.е отдельные|
|условия дог-ра могут регул-ся закон-вом |
|разных правовых систем. |
|Стороны могут осущ-ть выбор права в разных|
|формах: 1)пр заключении дог-ра –включить |
|его в кач-ве дог-рного условия 2)после |
|заключения дог-ра –заключить спец-ное |
|соглашение в этом случае их выбор будет |
|иметь обратную силу 3)суд может вывести |
|выбор сторон из предполагаемой воли,кот-ая|
|определяется исходя из условий дог-ра и |
|иных знаимых обстоятельств дела 4)стороны |
|могут дог-рится о применимом к их спору |
|праве непосредственно на судебном |
|заседании при обмене исковыми заявлениями,|
|отзывам на иск. |
|Решение вопроса о праве, подлежащем |
|применению к дог-ру, при отсутствии |
|соглашения сторон о выборе права. |
|При заключении внешнеторг-го контракта |
|возникает вопрос о том право какой страны |
|будет регулировать отношения между |
|сторонами. Особенность внешнеторговой |
|сделки состоит в том что стороны могут |
|самостоятельно определить право применимое|
|к отношениям в кот-х они участвуют. В росс|
|праве принцип автономии воли закреплен в |
|ст1210 гкрф по ней обязанности сторон по |
|дог-ру опред-ся по праву страны избранному|
|сторонами при совершениии сделки или в |
|силу последующего соглашения. Выбор |
|сделаный после заключения дог-ра имеет |
|обратную силу и считается действительным с|
|момента заключения дог-ра. Итак стороны |
|имеют право подчинить отношения по дог-ру |
|национальному праву одного из контрагентов|
|праву третьей страны, нескольким правовым |
|системам одновременно в отношении |
|отдельных частей дог-ра (в соот с |
|принципом делимости дог-ра). Выбор сторон |
|д.б прямо выражен или определенно |
|следовыать из условий дог-ра, |
|обстоятельств дела. Это выводится из |
|арбитражной оговорки, ссылок на |
|нормативные акты, правовые инситуты , |
|переписки сторон. Если право применимое к |
|дог-ру не определено соглашением сторон то|
|прим-ся ст 1211 гк по кот-й дог-р |
|регулируется правом страны с кот-ой он |
|наиболее тесно связан. Правом страны с |
|кот-й дог-р наиболее тесно связан счит-ся |
|если иное не вытекает из закона условий |
|или сущ-ва дог-ра либо совокупности |
|обстоятельств дела, право страны где |
|находится местожит-во или основное место |
|деят-сти стороны кот-ая осущ-ет исполнение|
|имеющее решающее значение для содержания |
|дог-ра. Правом страны с кот-ой дог-р |
|наиболее тесно связан счит-ся если иное не|
|вытекает из закона условий или существа |
|дог-ра либо совокупности обстоятельств |
|дела: 1) право страны где в основном |
|создаются предусмотренные соот-щим дог-ром|
|результаты(в отнош-нии дог-ра строит-го |
|подряда и дог-ра подряда и дог-ра подряда |
|на выполнение проектных и изыскательских |
|работ) 2) право страны где в основном |
|осущ-ся деят-сть такого товарищ-ва (в |
|оношении дог-ра простого товарищества). 3)|
|право страны где проводится |
|аукцион,конкурс или находится биржа (в |
|отношении дог-ра, заключенного на |
|аукционе, по конкурсу или на бирже). |
|К дог-ру содержащему элементы различн-х |
|дог-в прим-ся если иное не вытекает из |
|закона,условий или существа дог-ра либо |
|совокупности обстоятельств дела, право |
|страны с кот-ой этот дог-р наиболее тесно |
|связан. Если в дог-ре использованы |
|принятые в межд-ном обороте торговые |
|термины, при отсутствии в дог-ре иных |
|указаний сычитается что сторонами |
|согласовано примениение к их отношениям |
|обычаев делового оборота, обозначаемых |
|соотв-щими торговыми терминами. |
| |
|52.Исковая давность в межд-ом частном |
|праве. |
|Это правило Конв-ции 1980 г. направлено на|
|то, чтобы в максимальной степени |
|обеспечить расширение сферы ее применения,|
|а тем самым и унификацию национального |
|законодательства. В Конв-ции 1980 г. не |
|предусмотрены правила, относящиеся к |
|исковой давности и порядку разрешения |
|споров. По вопросам исковой давности в |
|1974 году была заключена Конвенция об |
|исковой давности в межд-ной купле-продаже |
|товаров. Конвенция была разработана |
|ЮНСИТРАЛ по предложению делегации ЧССР. |
|Она регулирует один из важнейших вопросов,|
|связанных с осуществлением прав сторон по |
|сделке межд-ной купли-продажи товаров. Ею |
|устанавливается единый для всех дог-ов |
|межд-ной купли-продажи срок исковой |
|давности, кот-й равен 4 г.м. По |
|законодательству различных стран срок |
|исковой давности колеблется от 6 месяцев |
|до 30 лет, поэтому для многих из них |
|четырехлетний срок представляется |
|приемлемым. Конвенция предусматривает, что|
|четырехлетний срок исковой давности по |
|требованию, вытекающему из нарушения |
|дог-ра, начинается со дня, когда имело |
|место такое нарушение, а по требованию, |
|вытекающему из дефекта или иного |
|несоответствия това-pa условиям дог-ра,— |
|со дня фактической передачи товара |
|покупателю или его отказа от принятия |
|товара. Конвенцией установлены также |
|правила о перерыве или продлении срока |
|исковой давности, его изменении и порядке |
|исчисления, а также вводится общее |
|ограничение срока исковой давности (10 |
|лет) и предусматриваются последствия его |
|истечения. В соот-вии с конвенцией |
|истечение срока исковой давности |
|принимается во внимание при рассмотрении |
|спора только по заявлению стороны, |
|участвующей в процессе. При наличии такого|
|заявления право требования не подлежит |
|признанию и принудительному осуществлению,|
|если рассмотрение спора начато после |
|истечения срока исковой давности. В ст. 90|
|Конв-ции 1980 г. и ст. 37 Конв-ции об |
|исковой давности в межд-ной купле-продаже |
|товаров (в формулировке, предусмотренной |
|протоколом об изменении последней |
|Конв-ции) отмечается, что эти Конв-ции не |
|затрагивают действия любых межд-ных |
|соглашений, кот-ые уже заключены или могут|
|быть заключены и кот-ые содержат положения|
|по вопросам, являющимся предметом |
|регулирования указанных конвенций. Таким |
|образом, только на рубеже 70—80-х г. |
|удалось разработать многосторонние |
|Конв-ции, содержащие единообразные |
|материально-правовые нормы в области |
|торговли. Их применение на практике |
|потребует определенного времени. |
|--- |
|53.Необходимость унификации норм в сфере |
|межд-ной купли- продажи. Способы |
|унификации. |
|Каждая внешнеторговая сделка, заключаема |
|внешнеторговой или иной организацией с |
|иностранным контрагентом, имеет самост-ное|
|юр значение. Права и обязанности сторон, |
|содержание сделки устан-тся по соглашению |
|между сторонами. Поэтому особо важное |
|значение имеют на практике точно и четкое |
|формулирование условий сделки, определена |
|ответственности сторон и других условий. |
|Существенны различия в нормах |
|национального закон-ва, также трудности в |
|определении права, подлежащего применению |
|к сделкам, приводят к стремлению партнеров|
|регламентировать свои отношения как можно |
|подрббнее в самом контракте. Это в свою |
|очередь, ведет к усложнению переговоров о |
|заключении контрактов. Указанными |
|обстоятельствами объясняется тенденция |
|создания унифицированых |
|материально-правовых норм в области |
|междунар-й купли-продажи Отсутствие единых|
|материально-правовых норм, регулирующих |
|межд-ую торговлю, вызывает необходимость |
|прибегать к коллизионному методу и |
|отрицательно влияет на развитие |
|межд-торговли. В резолюции 2205 (XXI) |
|Генеральной Ассамблеи 00Н 17 декабря 1966 |
|г. отмечалось, что pacxasдения, имеющиеся |
|в законах различных гос-в по вопросам |
|межд-й торговли, составляют одно из |
|препятствий на пути ее развития. |
|Национальные законы отличаются большим |
|разнообразием и содержат по одним и тем же|
|вопросам часто противоположные правила. |
|Поэтому от того, как будет решен |
|коллизионный вопрос, какое право будет |
|применено к дог-ру при разрешении спора, |
|во многих случаях зависит установление |
|того, следует ли вообще считать дог-р |
|заключенным, насколько правомерно |
|предъявление тех или иных требований |
|сторонами друг другу, каков объем |
|ответственности сторон и т. п. Различные |
|межправительственные организации, а также |
|отдельные гос-ва предприняли |
|многочисленные попытки унификации норм, |
|регулирующих отношения во внешнеторговом |
|обороте. Такая унификация может |
|осуществляться путем: введения в |
|национальное законод-во нормативных |
|положений, разработанных в рамках межд-х |
|дог-в; формирования типовых и |
|единообразных законов; выработки различных|
|типовых дог-в; формулирования межд-ми |
|организациями сложившихся торговых обычаев|
|в виде так называемых торговых терминов. |
|На сессии Гаагской конференции в 1964 году|
|были приняты Гаагская конвенция о |
|единообразном законе о заключении дог-в о |
|межд-ой купле-продаже товаров и Гаагская |
|конвенция о единообразном законе о |
|межд-ной купле-продаже товаров. Но на |
|конференции были представлены в основном |
|гос-ва Запада. и по своему содержанию |
|указанные Гаагские Конв-ции не носят в |
|полной мере универсального характера. |
|Гаагские Конв-ции 1964 г. широкого |
|применения не получили. Комиссия ООН по |
|праву межд-ной торговли поставила перед |
|собой задачу разработать такие |
|унифицированные правила, кот-ые оказались |
|бы приемлемыми для большинства стран с |
|различными системами права. В результате |
|был разработан проект, на основе кот-ого |
|на конференции в Вене в 1980 " году была |
|принята Конвенция ООН о дог-рах межд-ной |
|купли-продажи товаров (см. гл. 2). В |
|преамбуле Конв-ции отмечается, что, по |
|мнению гос-в-ее участников, принятие |
|единообразных норм, регул-щих дог-ы межд-й|
|купли-продажи товаров и учитывающих |
|различие общ-ных, экономич-х и правовых |
|систем, будет способствовать устранению |
|правовых барьеров в межд-ной торговле и |
|содействовать ее развитию. Конвенция 1980 |
|г. разрешает сторонам исключать применение|
|к их дог-ру Конв-ции в целом. Кроме того, |
|нормы Конв-ции, как общее правило, носят |
|диспозитивный характер. Но если в |
|контракте не будет оговорено, что стороны |
|согласились вообще на применение к их |
|контракту каких-либо иных положений или |
|что стороны по конкретному вопросу |
|дог-рились иначе, то тогда к |
|соответствующим отношениям будут |
|применяться положения Конв-ции. Конвенция |
|подлежит применению1) к дог-м, стороны |
|кот-х явл-ся организациями и фирмами |
|гос-в-участников, 2) в случаях, когда |
|право гос-ва — участника Конв-ции |
|применимо к дог-ру в силу коллизионной |
|нормы. Национальная принадлежность сторон,|
|их гражданский или торговый статус, а |
|также гражд-й или, торговый характер |
|дог-ра не имеют значения при решении |
|вопроса о применении Конв-ции. Конвенция |
|содержит подробные правила по всем |
|основным вопросам дог-ов межд-ой |
|купли-продажи товаров. Гос-ва — участники |
|Гаагской Конв-ции о единообразном законе о|
|заключении дог-ов о межд-ной купле-продаже|
|товаров 1964 г. и Гаагской Конв-ции о |
|единообразном законе о межд-ной |
|купле-продаже товаров 1964 г., чтобы стать|
|участниками Конв-ции 1980 г., должны |
|денонсировать указанные Гаагские Конв-ции.|
|Это правило Конв-ции 1980 г. направлено на|
|то, чтобы в максимальной степени |
|обеспечить расширение сферы ее применения,|
|а тем самым и унификацию национального |
|законодательства. В Конв-ции 1980 г. не |
|предусмотрены правила, относящиеся к |
|исковой давности и порядку разрешения |
|споров. По вопросам исковой давности в |
|1974 году была заключена Конвенция об |
|исковой давности в межд-ной купле-продаже |
|товаров. Конвенция была разработана |
|ЮНСИТРАЛ по предложению делегации ЧССР. |
|Она регулирует один из важнейших вопросов,|
|связанных с осуществлением прав сторон по |
|сделке межд-ной купли-продажи товаров. Ею |
|устанавливается единый для всех дог-ов |
|межд-ной купли-продажи срок исковой |
|давности, кот-й равен 4 г.м. По |
|законодательству различных стран срок |
|исковой давности колеблется от 6 месяцев |
|до 30 лет, поэтому для многих из них |
|четырехлетний срок представляется |
|приемлемым. Конвенция предусматривает, что|
|четырехлетний срок исковой давности по |
|требованию, вытекающему из нарушения |
|дог-ра, начинается со дня, когда имело |
|место такое нарушение, а по требованию, |
|вытекающему из дефекта или иного |
|несоответствия това-pa условиям дог-ра,— |
|со дня фактической передачи товара |
|покупателю или его отказа от принятия |
|товара. Конвенцией установлены также |
|правила о перерыве или продлении срока |
|исковой давности, его изменении и порядке |
|исчисления, а также вводится общее |
|ограничение срока исковой давности (10 |
|лет) и предусматриваются последствия его |
|истечения. В соот-вии с конвенцией |
|истечение срока исковой давности |
|принимается во внимание при рассмотрении |
|спора только по заявлению стороны, |
|участвующей в процессе. При наличии такого|
|заявления право требования не подлежит |
|признанию и принудительному осуществлению,|
|если рассмотрение спора начато после |
|истечения срока исковой давности. В ст. 90|
|Конв-ции 1980 г. и ст. 37 Конв-ции об |
|исковой давности в межд-ной купле-продаже |
|товаров (в формулировке, предусмотренной |
|протоколом об изменении последней |
|Конв-ции) отмечается, что эти Конв-ции не |
|затрагивают действия любых межд-ных |
|соглашений, кот-ые уже заключены или могут|
|быть заключены и кот-ые содержат положения|
|по вопросам, являющимся предметом |
|регулирования указанных конвенций. Таким |
|образом, только на рубеже 70—80-х годов |
|удалось разработать многосторонние |
|Конв-ции, содержащие единообразные |
|материально-правовые нормы в области |
|торговли. Их применение на практике |
|потребует определенного времени. 2. С |
|принятием Конв-ции 1980 г., не содержавшей|
|каких-либо коллизионных норм, стала |
|очевидной задача дополнения |
|материально-правовых правил, |
|предусмотренных конвенцией, унификацией |
|коллизионных правил. Эта задача была в |
|какой-то степени выполнена путем принятия |
|Конв-ции о праве, применимом к дог-рам |
|межд-ной купли-продажи товаров, 1985 г.. |
|Конвенция была выработана на чрезвычайной |
|сессии Гаагской конференции международного|
|частного права (см. гл. 2). Конвенция |
|может применяться к любой купле-продаже |
|движимых вещей, «имеющих межд-й характер».|
|Под сделкой, обладающей таким характером, |
|понимается прежде всего дог-р, стороны |
|кот-ого (коммерческие предприятия) |
|находятся в разных гос-вах. Конвенция |
|распространяется также на продажи с |
|аукциона или на бирже. По aonpocyJO выборе|
|права в Конв-ции принята следующая |
|формулировка: «Дог-р купли-продажи |
|регулируется правом, выбранным сторонами. |
|Соглашение сторон об этом выборе должно |
|быть прямо выраженным или ясно |
|демонстрируемым условиями дог-ра и |
|поведением сторон, рассматриваемыми в их |
|совокупностях» (п. 1 ст. 7). Если стороны |
|не выбрали применимое право, как это |
|предусматривается в ст. 7, то тогда дог-р |
|купли-продажи регулируется правом гос-ва, |
|в кот-ом продавец имеет свое коммерческое |
|предприятие в момент заключения дог-ра. |
|Т.о., в этом вопросе был использован опыт |
|уже имеющихся межд-ных соглашений |
|(Гаагская конвенция 1955 г.). В Конв-ции |
|1985 г. также установлен ряд изъятий в |
|пользу применения права страны покупателя |
|(п. 2 ст. 8): когда переговоры велись и |
|дог-р был заключен присутствующими |
|сторонами в стране покупателя; когда до-р |
|прямо предусматривает, что продавец должен|
|исполнить свое обязательство по поставке |
|товара в стране покупателя; когда дог-р |
|был заключен в результате объявления |
|покупателем торгов. П.3 ст. 8 Конв-ции был|
|сформулирован как: «В порядке исключения, |
|если в свете всех обстоятельств, взятых в |
|целом, например деловых отношений между |
|сторонами, дог-р купли-продажи имеет |
|тесную связь с правом иным, чем то, кот-е |
|было бы применимо к дог-ру в соот-вии с |
|пп. 1 и 2 наст. ст., дог-р купли-продажи |
|регулируется этим иным правом». В этом |
|положении Конв-ции стремление отразить |
|тенденции в решении данной проблемы в |
|странах- Великобритания, США, Канада и др.|
|В силу ст. 22 конвенция не должна |
|применяться к дог-ру купли-продажи между |
|сторонами, принадлежащими к гос-вам — |
|участникам других межд-х соглашений, |
|устанавливающих коллизионные нормы для |
|таких дог-ов. 3. В практике межд-ной |
|торговли широкое применение имеют |
|различные типовые условия, типовые |
|контракты, кот-ые стали разрабатываться |
|крупными экспортерами и импортерами, а |
|также их объединениями и ассоциациями еще |
|в конце XIX века. В современных условиях |
|крупные фирмы широко применяют типовые |
|дог-ры. Типовые контракты представляют |
|собой формы дог-ов, кот-ые обязательны для|
|сторон только по их соглашению. Однако |
|фактически крупные фирмы навязывают эти |
|условия контрагентам из других стран. |
|Содержание же таких условий основано |
|исключительно на праве и практике страны, |
|где они были выработаны. Европейской |
|экономической комиссией ООН (ЕЭК) |
|разработаны Общие условия поставок |
|оборудования и машин, пиломатериалов |
|хвойных пород и др. Как и обычные типовые |
|контракты, такие Общие условия применяются|
|только при наличии ссылки на них в |
|конкретных дог-рах. Особый интерес |
|представляют разработанные ЕЭК в 1990 году|
|руководства в области встречной торговли: |
|руководство по международным дог-рам |
|встречной торговли и руководство по |
|международным компенсационным дог-рам, а |
|также подготовленное руководство по |
|правовым основам встречной торговли. 4. |
|При заключении и исполнении дог-ов |
|купли-продажи, связанных с морской |
|перевозкой товаров, большую роль играют |
|обычаи (см. гл. 2). Обычаи не вполне |
|совпадают по своему содержанию в различных|
|странах и даже в отдельных портах одной и |
|той же страны. На основе таких обычаев в |
|практике межд-ной торговли были выработаны|
|дог-ры на условиях «фоб» и «сиф», а также |
|их разновидности — дог-ры на условиях |
|«фас» и «каф». Эти термины образованы из |
|первых букв англ-х слов: «фоб» — free on |
|board (свободно на борту); «сиф» — cost, |
|insurance, freight (стоимость, |
|страхование, фрахт); «фас» — free along |
|side ship (свободно вдоль борта судна); |
|«каф» — cost and freight (стоимость и |
|фрахт). Дог-ры на таких условиях |
|применяются в практике наших организаций. |
|Обычно по дог-ру на условиях «фоб» |
|продавец обязан за свой счет доставить |
|товар в порт отгрузки, погрузить его на |
|борт судна, оплатить все налоги и сборы в |
|порту погрузки. Продавец несет риск |
|случайной гибели и порчи товара до момента|
|перемещения товара-через поручни судна. |
|При продаже на условиях «фоб» фрахтование |
|судна совершает покупатель, в то время как|
|отгрузка товара производится, как правило,|
|из страны продавца. Поэтому именно |
|продавцу более удобно совершить операцию |
|фрахтования. В таких случаях покупатель |
|поручает продавцу по особому дог-ру и за |
|особое вознаграждение зафрахтовать для |
|него и от его имени необходимое судно. |
|Дог-р купли-продажи в связи с этим |
|обстоятельством не перестает быть дог-ром |
|«фоб», поскольку сторонами дог-ра |
|фрахтования являются перевозчик и |
|покупатель (а не продавец). По дог-ру |
|«сиф» в обязанности продавца входит: за |
|свой счет доставить товар в порт отгрузки;|
|зафрахтовать для перевозки товара |
|надлежащее судно, то есть заключить дог-р |
|фрахтования; поместить груз на борт судна;|
|уплатить все налоги и сборы, связанные с |
|вывозом товара, а также все вывозные |
|пошлины; за свой счет застраховать товар в|
|пользу покупателя. Толкование терминов |
|«фоб», «сиф» и др. содержится в сборнике |
|торговых обычаев «Trade Terms», изданном |
|Межд-ной торговой палатой (последняя по |
|времени редакция 1953 г.). Кроме того. |
|Межд-ная торговая палата приняла Правила |
|толкования торговых терминов — |
|«Международные торговые термины» |
|(«1п-coterms»). Последняя редакция |
|«Инкотермс» была принята в 1990 году. |
|«Инкотермс» 1990 г. учитывает широко |
|практикуемые в последние годы применение |
|средств компьютерной связи, а также |
|изменение способов транспортировки, |
|использование контейнеров и др. В |
|документе 1990 г. проведена классификация |
|терминов в зависимости от способов |
|транспортировки товара, в кот-х содержатся|
|правила толкования 15 терминов, |
|используемых при составлений дог-ов |
|межд-ной купли-продажи. Эти правила мотут |
|применяться ко всем видам товаров, в то |
|время как типовые дог-ры обычно |
|применяются каждый к определенному виду |
|товара. Правила, так же как единые обычаи |
|и практика в отношении товарных |
|аккредитивов, подготовленные Межд-ной |
|торговой палатой (1962 г.), носят характер|
|рекомендаций и подлежат применению только |
|когда, когда это предусмотрено в дог-ре. |
|Чтобы предотвратить различное понимание |
|условий «фоб», «сиф» и др., стороны |
|указывают в самом дого-воре, какое |
|содержание они вкладывают в эти термины, |
|особенно по вопросам, связанным с |
|погрузкой и выгрузкой товаров. В практике |
|Арбитражного суда при ТПП в Москве |
|выносились решения, в кот-х давалось |
|толкование различных условий такого рода. |
|5. Материально-правовые нормы содержатся в|
|Общих условиях поставок. В отношениях |
|российских организаций, осуществляющих |
|внешнеторговые операции